知识产权法教案汇总十篇

序论：好文章的创作是一个不断探索和完善的过程，我们为您推荐十篇知识产权法教案范例，希望它们能助您一臂之力，提升您的阅读品质，带来更深刻的阅读感受。

篇（1）

在我国，知识产权战略是与科教兴国、人才强国、可持续发展并列的国家重要发展战略。自2008年《国家知识产权战略纲要》颁布以来，我国知识产权战略得到大力推进和深入实施，然而，在实践中还存在将知识产权战略与知识产权法制相混淆、等同或分离的误区，实施知识产权战略的作用在一定程度上还未充分发挥出来。《国民经济和社会发展第十二个五年规划纲要》明确指出，要实施知识产权战略，完善知识产权法律制度，加强知识产权的创造、运用、保护和管理，加大知识产权执法力度。为适应新形势发展的需要，进一步厘清知识产权战略与知识产权法制之间的关系，对更好地发挥我国知识产权制度的作用至关重要。

一、知识产权战略与知识产权法制的互补关系

知识产权法制强调对知识产权的确权保护，而知识产权战略强调对知识产权创造、运用、保护和管理的全面发展；由确权保护到全面发展，彼此构成了平面与立体的互补关系。

1、知识产权法制强调知识产权的确权保护

知识产权法制是保护知识产权的各类法律制度的总和。知识产权是民事主体所依法享有的支配创造性智力成果、工商业标记以及其他具有商业价值的信息并排斥他人干涉的权利。[1]知识产权权利人对知识产权享有支配的权利，知识产权属于一种对世权、支配权。我国法律对知识产权的划界实际上就是对知识产权的确权，确定将哪些客体纳入知识产权保护的体系之中。知识产权法制通过有效地调整因确认知识产权归属、知识产权内容公开、授予知识产权权利人独占、许可或转让等权利而产生的各种社会关系，实现对知识产权的保护，知识产权法通过确认智力成果权，明确了智力成果的社会价值和经济价值，从而激发智力劳动创造者的创造热情，促进科技进步，使知识产权能够更好地服务于经济社会的发展。

2、知识产权战略强调知识产权的全面发展

知识产权战略是指知识产权权利主体为充分维护自身的合法权益，获得增创竞争优势并扼制竞争对手，掌控知识产权创造、运用、保护和管理等综合手段，谋求实现最佳社会经济效益的具有深层次、全局性、竞争性、对抗性的方略和举措。知识产权战略为知识产权创造、运用、保护和管理的全面发展指明了方向，彻底改变了以往法制对知识产权单一保护的状况；知识产权战略以优化创新资源配置为核心，注重全面提升我国知识产权创造、运用、保护、管理的综合能力；知识产权战略针对所面临的形势及其竞争目标，引领创新主体以全面筹划和掌控知识产权的创造、运用、保护和管理的综合手段来参与竞争，从而赢得战略发展的主动权。相对于知识产权法制而言，知识产权战略实质上是对如何有效实施知识产权法制的总体谋划，它突出了知识产权全面发展的战略运筹。

3、法制与战略构成了平面与立体的互补关系

从党的十六大提出“完善知识产权保护制度”到党的十七大明确要求“实施知识产权战略”，我国的知识产权工作实现了从单纯强调“保护”到促进知识产权创造、运用、保护、管理全面协调和科学发展的新跨越。知识产权法制侧重于对实现知识产权确权的切实保护，而知识产权战略侧重于对实现知识产权创造、运用、保护和管理战略目标的总体推进，为知识产权法制保护的有效实施指明了方向，弥补了知识产权法制在知识产权转化运用再创造方面的不足。因此，知识产权法制确权保护是实施并实现知识产权战略的基础和支撑，知识产权战略是知识产权法制的航标，发挥着引领知识产权法制不断健全与完善的作用，两者相辅相成、互为支撑、系统推进，拓展了知识产权保护的发展方向。知识产权战略对知识产权创造、运用、保护、管理全方位的运筹，涵盖了知识产权从创造到其运用价值实现的全过程，构成了知识产权立体式发展的体系，是对处于平面(基础)层面的单一法制保护的有效拓展延伸。知识产权法制与战略构成的平面与立体的互补关系，对提升知识产权价值具有举足轻重的作用。

二、知识产权战略与知识产权法制的互动关系

知识产权法制强调对知识产权的维权保护，而知识产权战略强调对知识产权攻防竞争的战略谋划；维权保护是手段，攻防竞争是目标，彼此构成了保护与竞争的互动关系。

1、知识产权法制强调知识产权的维权保护

知识产权法制在强调对知识产权确权保护的基础上，进一步强调对知识产权的维权保护。所谓知识产权维权保护是指依照国家制定并颁布实施的知识产权法律、法规和政策，对自然人、法人或其他组织在知识产权创造、运用、保护和管理过程中所产生的各种社会关系进行调整，是将法律与制度结合起来对知识产权进行保护的一种手段。知识产权执法是对知识产权维权保护的有效手段，而知识产权的执法权限和执法手段需要知识产权法律赋予。法制对知识产权的维权保护是加速知识产权运用的基础和支撑，如只有有效阻止和打击商标侵权、专利侵权、著作权侵权和假冒伪劣知识产权产品的行为，才能规范市场秩序和鼓励创新，才能更好地实现知识产权的社会经济价值，才能更好地促进知识产权的再创造和可持续发展。知识产权法制强调的维权保护正是激励知识产权由创造走向运用的保障，知识产权维权保护使知识产权权利人的地位得以巩固、使知识产权的运用价值得以实现，从而激励人们致力于创新、创造，支撑知识产权可持续发展，从而使知识产权能够更好地服务于经济社会的发展。

2、知识产权战略强调知识产权的攻防竞争

知识产权攻防竞争是指权利主体以知识产权竞争为核心目标，进行全局性竞争谋划，以对抗竞争对手并赢得竞争优势的一种策略。知识产权维权保护的根本目的在于推进知识产权运用，知识产权战略是以知识产权防御策略和进攻策略为核心切入点的知识产权维权，从而最大限度地促进知识产权创造与运用，发挥知识产权财富资源的作用。如在国际经贸中通过主动运筹知识产权对技术的垄断与反垄断、知识产权对市场的控制与反控制、知识产权对贸易的限制与反限制等一系列策略和举措，把知识产权特别是核心知识产权提升到引领和驾驭现代经济发展的新高地，充分体现出知识产权的独特优势和市场价值，进而成为抢占技术制高点和市场制高点的核心竞争力。为达到有效维护知识产权并赢得竞争优势的目的，知识产权攻防竞争通常是一种交叉结合、协同推进的策略。权利主体通过知识产权进攻策略拓展自身合法的知识产权保护范围，对竞争对手加以制约或设置壁垒，实现以自主知识产权、自主品牌或自主标准长期占领市场，实现获取更大的经济利益的目的；同时，通过知识产权防御策略建立坚固的防线，防御竞争对手采用知识产权进攻或反进攻手段所形成的限制。

3、法制与战略构成了保护与竞争的互动关系

知识产权法制是通过维权保护手段来保障知识产权权利人的利益，有利于激励创造，促进知识产权制度的可持续发展。但毕竟单一的维权保护手段还不足以对知识产权运用产生强大的推动作用，特别是在经济全球化深入发展的背景下，如果知识产权权利人还仅仅停留在满足于静态的维权保护手段，则无法取得国际市场竞争的制高点。而知识产权战略则是在知识产权维权保护手段的基础上，前瞻性地运筹知识产权攻防竞争的策略来加速对知识产权的转化运用，并赢得竞争优势，发挥知识产权在国际市场竞争中的核心作用。实践表明，知识产权运用是自主创新的落脚点、知识产权创造的主要目的和实现知识产权价值的重要途径，如果不能对知识产权有效运用，知识产权的创造和保护也就失去了意义。从这个意义上来说，知识产权法制是维权保护的基础，知识产权战略是知识产权维权保护的拓展延伸，更是深层次的维权保护手段。因此，建立一个知识产权法制保护与知识产权战略运筹协同推进的互动体系，将是知识产权维权保护实现战无不胜、攻无不克的战略之策。

        三、知识产权战略与知识产权法制的互融关系

知识产权法制强调对知识产权的规范管理，而知识产权战略强调对知识产权的系统运筹；规范管理是系统运筹的前提和必要条件，彼此构成了互融关系。

1、知识产权法制强调知识产权的规范管理

知识产权规范管理是指根据我国知识产权法制的规定，对知识产权立法、执法、司法等制度的全面实施和健全完善，所开展的规划、组织、协调和控制等一系列活动。知识产权规范管理是知识产权确权和维权的有效保证。知识产权法制强调知识产权的规范管理，其侧重点是在制度层面上对知识产权工作的把握，为知识产权工作的有序开展提供良好的法制环境，满足知识产权确权和维权对法律的需求。笔者认为，知识产权规范管理不仅是健全完善知识产权法制的显著标志，而且更重要的是对属于国家战略性资源的知识产权宝贵财富的最大的发崛和集聚，对发展知识经济和建设创新型国家有着极其重要的战略意义。

2、知识产权战略强调知识产权的系统运筹

知识产权的系统运筹是指根据国家知识产权战略部署，在知识产权规范管理的基础上，全方位推进知识产权创造、运用、保护和管理，所开展的以知识产权攻防策略为主导的一系列活动。当今，国家核心竞争力越来越表现为对智力资源和智慧成果的培育、配置、调控和运作，表现为对知识产权的拥有、运用能力。知识产权战略以激励创造为基础、有效运用为目的，依法对知识产权进行系统运筹。知识产权的系统运筹遵循市场规律，通过知识产权战略实施，建立有序、规范的知识产权竞争机制，使知识产权在市场竞争中的核心作用充分发挥出来，实现知识产权效能的最大化，进而提高知识产权经营者的市场竞争力。

3、法制与战略构成了管理与运筹的互融关系

篇（2）

一、知识产权法学案例教学的必要性和体系梳理

学生们的学习惰性与目前高校中的功利主义有直接的关系，对此，有学者指出：“这种功利主义学习存在的根本原因在于坚持反映论知识观，将知识视为对客观世界正确反映的绝对真理，学习变成了无媒介的人脑被动反映过程，学习活动被贬为以观念为对象的大脑细胞突触联结。”[1]但通过知识产权法学课程的改进，能够克服这一现象。案例教学是课程改进的重要选项，使学生学习由被动向主动转变。但案例教学一直是目前知识产权法学教学的短板。由于受传统知识产权法学教育观念的影响，很多同学在学习知识产权法学的过程中，特别注重记忆甚至是死记硬背。不可否认，记忆在知识产权法学课程的学习中是最为基础的，但如果仅仅停留在记忆层面上，不仅是学生们的悲哀，更是整个知识产权法学教育的悲哀。记忆属于最低层面上的东西，在记忆的基础上，如何运用记忆的知识并在记忆的知识基础之上进行独立思考并进行应用，是衡量教学效果成败的关键。对此，王泽鉴先生认为：“法学教育不仅要传授法学知识，而且还要担负起培养掌握各类法律技能、实际胜任法律工作的法律人的重任。”[2]理论法学和应用法学属于法学体系的两大分类，案例教学主要针对应用法学而言。知识产权法学属于应用法学，是法学专业的核心课程之一。随着国家知识产权战略的实施，知识产权法学课程在高校法学本科专业课程体系中的地位越来越重要。有学者认为：“法学教学应当紧密联系立法和司法实践，以培养学生分析问题和解决问题的能力。”[3]这种认识本身不存在问题，但应用法学涉及的部门法众多，如果整体打包而不考虑不同部门法的属性，机械地联系立法和司法实践，可能会出现事倍功半的结果。因此，总结不同部门法案例教学的学科特点和案例编排至关重要。在这个背景之下，笔者选择应用法学的知识产权法学这个部门法，针对性地研究知识产权法学案例教学的学科特点与案例编排。

二、知识产权法学案例教学的学科特点

就知识产权法学案例教学的学科特点来讲，其取决于知识产权法自身的特点，与其他部门法有很大的区别，呈现出明显的异质性。一般认为，知识产权法具有公法性、国际性、分散性、易变性。在这个基础之上，知识产权法学案例教学的学科特点也呈现出以下几个方面。

（一）知识产权法学案例教学跨越了公法和私法

知识产权案例教学虽然立足私法，但仍然有大量的公法性质的案例需要面对和解决。例如，《著作权法》第47条和第48条分别规定了著作权侵权行为及其应该承担的责任。其中第47条规定的著作权侵权行为仅仅承担民事责任，第48条规定的著作权侵权行为如果同时侵害了社会公共利益，在承担民事责任的同时，可能还会承担行政责任甚至刑事责任。由此，在案例选择、分析上，必须要求学生们已经学习过民法和行政法，具有相应的法律知识。这样才能保证知识产权案例法律关系分析的完整性。否则，很难准确、全面地把握案例。

（二）知识产权法学案例教学跨越了国内法

很多典型的知识产权案例具有国际背景。这个国际背景不仅仅体现为当事人的涉外性，更体现出的是法律规则本身的国际性和案例处理的国际性。如果还是抱着国内法的思维去分析知识产权案例，无疑会落入井底之蛙、鼠目寸光的境地。在这个基础上开展的知识产权案例教学，不可能是真正意义上的能够解决实际问题的案例教学。

（三）知识产权法学案例教学应结合主讲教师的特长有所进有所退

传统的知识产权法包括《著作权法》《商标法》《专利法》，就基于这些传统的知识产权法来讲，主讲教师也是有所偏重的。有的主讲教师《著作权法》研究得比较透，著作颇丰；而有的主讲教师可能《商标法》研究得比较透，对《商标法》轻车熟路。我们很难找到一个任课老师在这三个领域均做得十分出色。之所以这样，就在于知识产权法有分散性特点。虽然我们可以从这三个法当中提炼出知识产权法的一些共性，例如智力成果的创造性、权利客体的无体无形性等。但这三个法更多的是个性而不是共性，这就需要主讲教师结合自己的特长有所进有所退。

（四）知识产权法学案例教学要注意案例的时效性

知识产权法相对于其他有关部门法来讲，法律修改相当频繁。专利法至今已经修改了四次，商标法也修改了四次，著作权法修改了两次，现在仍在酝酿对专利法和著作权法进行修改。我们进行知识产权案例教学的时候一定要结合新修订的规则对案例进行分析适用，而不能仅仅套用该案例的当初判决结果。否则，对学生的学习是相当有害的，还不如不进行这样的案例教学。例如商标法修改后增加了在先使用权人在原有商标使用范围内的在先使用权，这就意味着分析此类案例必须依据新的规则，而不能因循守旧、误人子弟。

三、知识产权法学案例教学中的案例编排

主讲教师选择适当的案例之后，应该对案例进行相应的编排。这种编排既包括对案例的归纳总结，使案例描述本身简洁，增强可读性；也包括对案例争议点的归纳和对法律规则和理论知识的总结。之后，形成一个完整的案例教学框架。在进行案例编排的过程中，应注意以下几点。

（一）提炼案情必须忠实于案件事实本身

知识产权法学案例教学是法律适用的过程，而不是事实认定的过程。我国沿袭大陆法系传统的案例教学模式，事实认定、证据收集一般不会在案例教学中予以体现。编排案情的过程中如果事实认定有争议，根据一般举证规则即谁主张、谁举证，应该把法院最终认定的事实体现出来，不应该在案例当中体现出事实争议。此外，案情的提炼应去粗取精，在尊重案情事实的基础上，尽量用简洁的语言概括案情，能短不长，只要能把案例教学涉及的法律关系描述清楚，就没有必要在提炼案情的过程中花费太多的篇幅。对此，有学者指出：“要使案例教学能被学生广泛接受，教师所用的素材和论据必须既要具备真实性和可靠性，又要具备相关性和令人信服性。”[4]

（二）准确归纳案件的争议焦点

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关键词:安全视角;产品质量法;完善

中图分类号:D922.1 文献标识码:A 文章编号:1004-1605(2010)11-0062-04

产品质量法是社会主义市场经济法律体系的重要组成部分,作为规范我国产品质量的“基本法”不仅受到立法机关的青睐,而且受到理论界的高度重视,专家学者对我国产品质量法作过很多探讨。本文从安全视角对我国产品质量法作一点分析,以期对完善我国产品质量法有所帮助。

一、安全视角下我国产品质量法存在的主要问题

1.立法宗旨缺乏产品安全的要求

立法宗旨是立法指导思想的重要表现,也是立法者价值取向的直接体现。我国产品质量法第一条明确规定了立法宗旨是“为了加强对产品质量的监督管理,提高产品质量水平,明确产品质量责任,保护消费者的合法权益,维护社会经济秩序”。由此可见,我国产品质量法的立法宗旨是多方面的,既为了加强对产品质量的监督管理,提高全社会的产品质量水平,又为了保护消费者的合法权益,还为了维护社会经济秩序。我国产品质量法的立法宗旨从表面看很全面,也很有中国特色,但细究起来,我国产品质量法立法宗旨的规定中少了一条重要的内容,这就是提高产品的安全水平。因为加强产品质量监督管理的核心是为了提高产品的安全水平,损害消费者合法权益的重要因素是产品的不安全性,对社会经济秩序危害最大的不是产品一般质量问题,而是产品的安全性缺乏所引发的产品责任事件。我国产品质量法的立法宗旨中遗漏产品安全的要求,必然使得立法中规定的宗旨不可能实现,或受到严重影响。

2.产品监管的产品安全目的体现不明确

产品质量不仅影响合法经营者和消费者的利益,甚至影响到国家的对外形象。我国产品质量法明确规定要加强对产品质量的监督,这是非常正确的,也是我国产品质量立法的一大特色。但问题在于,产品质量法应如何规定产品质量监督的内容。笔者认为,对产品质量的监督管理可以有两个层次:一是国家层面对产品质量的监督管理;一是企业对产品质量的监督管理。国家和企业对产品质量的监督管理的目的、手段、对象根本不同,企业是基于自身利益的需要对企业的产品质量进行管理,而国家是基于公共利益的需要对社会的产品质量进行管理;[1]企业的产品质量管理是一种微观的管理,而国家对产品质量的管理是一种宏观的管理;企业对产品质量监督管理的侧重点在于产品的使用性,而国家对产品质量监督管理的侧重点应在于如何保证产品的安全性。

虽然我国产品质量法设专章明确规定产品质量的监督,其中第十二条规定:“产品质量应当检验合格,不得以不合格产品冒充合格产品。”第十三条规定:“可能危及人体健康和人身、财产安全的工业产品,必须符合保障人体健康和人身、财产安全的国家标准、行业标准;未制定国家标准、行业标准的,必须符合保障人体健康和人身、财产安全的要求。禁止生产、销售不符合保障人体健康和人身、财产安全的标准和要求的工业产品。”但上述规定存在以下问题:第一,产品的合格与否与产品的安全没有必然的联系,现实生活中合格产品出现伤人事件不是少数;第二,对可能危及人体健康和人身、财产安全的工业产品提出了产品安全性的要求,但对于哪些工业产品属于可能危及人体健康和人身、财产安全的范围没有明确规定,由于立法使用了一个“可能”,又使得立法规定的产品安全性的要求落空。事实上任何一个产品从产品质量的角度看都有一个产品安全性的问题,只不过有些产品的安全性要求比较明显,有些产品安全性容易被人忽略。既然任何产品都有安全性的问题,那么立法只规定部分产品的安全性要求很显然是不全面的。

3.没有明确规定生产者和销售者的产品安全义务

生产者和销售者承担产品质量责任的前提是生产者和销售者必须承担产品质量义务。我国产品质量法分别规定了产品的生产者和销售者必须承担的产品质量义务。但我国产品质量法规定的产品质量义务缺乏产品安全义务的内容,或者说立法者在为生产者和销售者设计产品质量义务时主要不是从如何提高产品安全的角度,而仅仅从一般性的提高产品质量的角度。首先,产品质量法虽然规定了生产者应当对其生产的产品质量负责,在产品质量应当符合的要求中提出“不存在危及人身、财产安全的不合理的危险,有保障人体健康和人身、财产安全的国家标准、行业标准的,应当符合该标准”,但是该规定并没有明确生产者保证产品安全的义务,而是从加强产品质量管理的角度规定生产者提供的产品质量除了具备产品应当具备的使用性能外还应具有安全性;其次,如果立法规定的生产者的产品质量义务还能依稀看到产品安全义务的话,那么立法规定的销售者在产品质量义务中根本看不出产品安全性要求的影子。是否产品安全与销售者无关呢?肯定不是。产品质量法之所以将销售者作为产品质量责任主体,是因为销售者的行为对产品的安全有极其重要的影响,立法规定销售者的产品安全义务不仅有利于克服不安全产品流向社会,而且有利于保护消费者的利益。

4.产品质量责任不是围绕产品安全设定

产品质量责任既是生产者和销售者违反产品质量义务的必然结果,也是实现产品质量立法宗旨的根本保证。我国产品质量法对产品质量责任的规定不可谓不全面,因为产品质量责任是综合性的责任,包含了民事责任、行政责任和刑事责任;也不可谓不具体,因为立法针对民事责任和行政责任如何承担作出了很详细的规定,如民事责任,《产品质量法》第四十四明确规定:“因产品存在缺陷造成受害人人身伤害的,侵害人应当赔偿医疗费、治疗期间的护理费、因误工减少的收入等费用;造成残疾的,还应当支付残疾者生活自助具费、生活补助费、残疾赔偿金以及由其扶养的人所必需的生活费等费用;造成受害人死亡的,并应当支付丧葬费、死亡赔偿金以及由死者生前扶养的人所必需的生活费等费用。”“因产品存在缺陷造成受害人财产损失的,侵害人应当恢复原状或者折价赔偿。受害人因此遭受其他重大损失的,侵害人应当赔偿损失。”对于行政责任,产品质量法用二十多条的法律条文详细规定了罚则,如责令停止生产、责令停止销售、没收违法销售的产品和违法所得、进行罚款、吊销营业执照等。可以说,在一部产品质量立法中规定如此多、如此详细的法律责任的内容,在其他民事与经济立法中并不多见,立法者的良苦用心很明显,就是力图通过这些复杂而又具体的法律规定来约束产品的生产者、销售者,加大产品生产者和销售者的产品质量责任,保护消费者和合法权益。[2]立法者的良苦用心是否能够实现,从我国频繁发生的重大产品责任事故来看,立法者的美好设想并没有很好的实现。原因何在?笔者认为一个制度发挥作用如何与这个制度设计的本身有必然的联系,我国产品质量责任制度之所以在现实生活面前显得无能为力,是因为制度的设计者忽略了产品安全性的要求,或者说没有把产品的安全性问题作为产品责任制度一个重要的组成部分。

二、安全视角下完善我国产品质量法的一点建议

1.立法应明确把提高产品的安全性作为产品质量法的宗旨之一

我国产品质量法应把提高产品的安全性作为产品质量法的宗旨之一,是基于以下几个原因:

第一,是由政府监管产品质量的目的决定的。产品质量离不开政府的监管,产品质量是一个复杂的系统,政府监管产品质量不可能是产品质量的全部,而只能是其中的一部分,如何提高产品的使用性,应是产品的生产者和销售者关心的问题,政府作为公权的拥有者和社会的管理者监管产品质量的目的是为了保证产品安全。

我国政府一直比较重视产品质量监管,还在计划经济时期,我国就颁布了许多关于产品质量监管的行政法规,进入市场经济后为适应市场经济需要更是有意识地制定了大量产品质量监管方面的法律法规,可以说重视产品质量监管是我国产品质量立法的传统。但是很遗憾的是我国产品质量监管立法的思路从一开始就有偏差,这就是政府对产品质量的提高大包大揽。如果说在计划经济时代上述立法思路尚有合理性,那么在已经进入市场经济的今天,上述立法的思路就存在严重问题,因为市场经济社会,政府只能是有所为有所不为。

第二,是由国际社会产品质量监管立法的趋势决定的。国际社会对产品质量监管立法有一个从不重视到重视的过程,比如美国、欧盟产品责任立法均走在国际社会的前列,但美国、欧盟早期的产品责任立法不太重视产品质量监管,在产品责任问题上强调“看不见的手”的作用。随着经济的发展,为保护消费者合法权益的需要,美国、欧盟产品责任立法纷纷调整立法的重心,加强了产品质量监管立法。如美国除了颁布《消费者产品安全法》《儿童安全保护法》外,还针对食品、药品及化妆品等特殊产品进行单独立法。美国产品责任立法从形式到内容都比较明确,就是为了加强产品安全的监管。欧盟通过颁布产品责任指令的形式明确规定产品生产者和销售者的产品安全责任。[3]

第三,是由我国面临的严峻现实决定的。我国虽然有加强产品质量管理很好的立法传统,但由于我国市场经济建立时间不长,加之人们的法律意识不强,市场中假冒伪劣比较泛滥,因产品不安全引发的产品质量事件一起接着一起,这些产品质量事件的发生不仅给国家和消费者造成较大的损失,而且严重影响我国产品的对外出口,损害了国家的形象。要想改变这种严峻的现实,就必须把保证产品的安全作为贯穿我国产品质量立法的一根红线,通过相应的制度设计加以实现。

2.明确政府监管产品质量的核心是保证产品的安全

政府监管产品质量是政府的法定职责,但政府监管与市场调节应有区分,政府监管产品质量的核心是保证产品的安全。我国产品质量法为了加强政府对产品质量的监管,规定了一系列管理制度,如企业质量体系认证制度、产品质量认证制度等,实践证明这些管理制度实际发挥的作用不理想,很难发挥一个法律制度应有的作用,原因在于这些管理制度的立足点和落脚点不是产品的安全性。最能反映产品质量管理法律制度的是产品质量抽查制度,但是该制度存在抽查范围过于宽泛,不仅包括可能危及人体健康和人身、财产安全的产品,而且包括影响国计民生的重要工业产品和消费者、有关组织反映有质量问题的产品,一句话,没有把产品的安全作为产品质量抽查制度的核心。

从保证产品的安全性出发,我国产品质量法关于产品质量的监管可以做出如下的调整:

第一,立法应明确政府监管产品质量的核心是确保产品质量的安全,产品的使用性等交由市场调节;

第二,明确产品抽查的重点,是可能危及人体健康和人身、财产安全的产品,产品抽查的目的,不是检验产品是否合格,而是产品是否安全;

第三,围绕产品安全,增设新的产品质量管理制度。如不安全产品的召回制度。不安全产品即缺陷产品,由于缺陷产品往往是成批量的,当这些产品投放到市场上后,将对消费者生命、财产安全造成损害,如不加以干预,其损害将是广泛而无法控制的。正因为如此,在美国首先确立了缺陷产品召回制度以后,其它西方国家也纷纷建立了缺陷产品的召回制度。[4]缺陷产品的召回制度对于强化国家对产品质量的监管、维护消费者合法权益起到了极其重要的作用。虽然我国单项法律如《食品安全法》确定了不安全食品的召回制度、单项法规如《缺陷汽车产品召回管理规定》确定了不安全汽车产品的召回制度,但是单项法律法规最多也不可能涵括所有的产品,规范产品质量的基本法是产品质量法,那么缺陷产品的召回制度就不能只在单项法律和行政规章的层次,应在我国产品质量法中作出相应的规定。

3.明确规定生产者和销售者的产品安全义务

生产者和销售者产品质量义务是法定的义务,其法定性的原因在于保护消费者的需要,影响消费者最重要的是什么,是产品的安全性。防止不安全产品产生和流向消费者的重要环节就是生产和销售环节,因此,立法规定生产者和销售的产品安全义务应是顺理成章的。

我国产品质量法对生产者和销售者产品质量义务的规定不可谓不多,而且为了强化生产者和销售者的产品质量义务,立法在义务前加上责任,很显然,这里所说的责任不是指违反义务的结果,而是指义务本身。问题不在于立法规定的生产者和销售者义务数量的多少,而是在于规定得是否合理。笔者认为,生产者和销售者的产品质量义务可以是多方面的,但必须明确产品安全义务是生产者和销售者的主要义务。生产者和销售者无论生产和销售什么样的产品,保证产品安全都是其基本的义务。

4.产品质量责任应围绕产品安全进行相应的重构

产品质量责任制度是最能体现产品质量立法宗旨的法律制度,也是最能保证产品质量法其他法律制度发挥作用的重要制度。既然我国产品质量法的立法宗旨之一是为了保证产品的安全性,那么产品质量责任制度就必须作出相应的重构。具体建议如下:

第一,民事责任部分,加大赔偿的范围,明确承认精神损害赔偿,引入美国的惩罚性赔偿制度;

第二,行政责任部分,对于严重忽视产品安全,故意向社会提供不安全产品的不法分子加大打击力度,采取较为严厉的经济制裁措施。可以仿效美国等西方国家的做法,大幅度提高处罚的额度。如美国的处罚额高达100万美元,有前科的可高达500万美元。[5]因为只有这样,才能最大限度地加大不法分子从事假冒伪劣的成本,甚至使之彻底丧失从事假冒伪劣的经济基础。

此外,还应提高刑事处罚的力度。故意向社会提供不安全产品也是一种危害公共安全的行为,可能对有些不法分子仅仅从经济上进行制裁不足以制止其违法行为,因此,对其刑事制裁才能形成足够的威慑力,加大刑事制裁的力度才能彻底消除生产者和销售者对产品安全的轻视,提高整个社会的产品安全水平。

参考文献:

[1]汪张林.论我国产品质量管理立法的完善[J].学术探索,2009(2).

[2]汪张林.保护消费者合法权益原则在《产品质量法》中的贯彻[N].广西质量监督导报,2009(06).

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知识产权法学在整个法学教育中起着越来越重要的作用。随着科学技术的不断发展和社会对知识创新型人才的需求，知识产权法必将会受到越来越多的同仁们的重视，而且学生也会从以前被动的“让他学”变为主动的“我要学”。笔者多年来一直从事知识产权法的教学工作，始终认为爱的教育应贯穿教学全程，情感因素在知识产权法的教学过程中至关重要。如何真正做到知识产权法的教学改革与师者爱的情感因素的有机结合，真正达到知识产权法的教学目标，是笔者孜孜以求所要努力做到的。

一、知识产权法的教学目的要求融入师者的情感因素

知识产权法的教学目的有三个：一是向学生传授知识产权法的法律知识；二是通过知识产权法的学习培养学生创新的理念；三是为社会输送合格的知识产权法专业人才。实现知识产权法的教学目的是每个师者的责任。为此，师者要爱学生，尊重学生，要与学生共同学习。笔者一直牢记孟子对自己学生的一种定位，孟子日：“择贤才而教之天下之乐事。”一名称职的老师任何时候都不能低估自己的学生，要将其置于“贤才”的位置而后教之，这不仅是尊重学生的人格，同时也是提高自身综合素质的过程。当老师带着对学生的无限爱意去讲授一门课的时候，师者的精神是饱满的，身心是愉快的，同时教师的这种情感会感染学生，结合知识产权法的教学，笔者深有体会。知识产权法是指国家制定或者认可的，调整因知识产权在取得、使用和转让过程中所形成的各种社会关系的法律规范的总称。知识产权法博大精深，纯理论的知识产权法的讲授比较枯燥，而单纯运用“黑板+粉笔+讲授”的传统教学方法讲述知识产权法已经满足不了学生日益增长的对知识的渴求，学生天天接受最新的资讯，如果老师还是以前的纸式“教案”，一味的满堂灌，课堂上就难免会出现打磕睡、看闲书、自己做自己的事情而不听老师讲课的情况。如果老师是个情商很高的师者，就一定会将情感因素融入教学中，不断与时俱进，进行教学手段的创新，让学生在轻松快乐中学习，让学生感到学习是一种快乐的事情而不是件痛苦的事情，学会快乐学习。这样的讲授可以有效地实现知识产权法的教学目的。

二、融入情感因素的知识产权法教学应注意的问题

(一)师者要真正起到“传道授业解惑”的作用

一个学生认可的老师，都有自己谦逊的一面。“要给学生一碗水，老师自己必须要有一桶水”才行，这就要求“打铁还需自身硬”，要不断加强老师的自身修养，而老师不断创新的过程实际上是老师自我完善、加强自身修养的过程。例如：一份精良的多媒体教学课件的制作过程就是一个老师再学习的过程。例如：笔者在制作“专利的申请原则”课件时，为了首先就能抓住学生的眼球，导人时笔者准备自己做一个flash动画，就“先申请原则”还需要一个超级链接的案例，将声音、画面、文字等诸多因素制成精美的课件，由于自己的计算机知识并不过硬，笔者耗费了大量时间向讲授计算机课程的老师请教，随后，自己又花了大量的时间做了五个演示图表，又在网上找了多幅图片插入课件之中。整个制作过程结束之后，笔者估算了一下，除去请其他老师帮忙制作flash动画之外，大致用去了将近三个小时的时间，这是传统备课时间的两倍。但是笔者通过制作大量的课件，使自身的修养得到了提高。

(二)注意激发学生的学习兴趣

实际上我们每一个学生都是很优秀的，当老师付出自己的全部热情尽心尽责地讲授课程时，他们是能够感受老师浓浓的爱的。“没有不好的学生，只有不好的教育”，当情感因素融人教学时，就会激发学生的学习兴趣，使学生主动学习，成为学习的主人。当学生由被动的“让他学”变为主动的“我要学”时，学生就真正成了主动学习的主体。做学习的主人是大学教学的必然结果。

从教与学的关系来看，“教是为了不教”，“教是为了会学。”同时，这种情感学习法会使学生终身受益，使他们形成一个比较健全的人格。教学方法是教师为完成教学任务所采用的手段。情感教学仅仅是一种辅助教学手段，它并不排斥其他的教学手段，教学中完全可以和其他的教学手段搭配使用，比如在知识产权法教学中采用讨论法、探究法、启发法等等教学方法，这样，教学效果就能得到最大限度的体现，课堂教学也能得到深化和升华。

(三)注意拓宽学生的知识面，提高教学效率

心理学实验证实：人类获取的信息83％来自视觉，11％来自听觉，这两个加起来就有94％。融人情感因素的知识产权法教学，

老师的音容笑貌、语言表达、肢体动作等都有利于增强学生视觉听觉的感官效应，这样有助于学生学到更多更广的知识。爱学生的老师就会想尽一切办法，让有限的课堂变成无限接受知识的平台，让学生在有限的时间里最大限度地获取知识。譬如笔者在讲授“两个不同的申请人同一天提出注册商标申请和专利申请的处理方式有什么样不同”这一问题时，笔者就借用多媒体作成超级链接，在讲专利申请的原则时用另一课件给学生做综合性讲授，将《专利法》和《商标法》两者之间的差别讲授给学生。强调商标注册遵循的是“先申请原则为主，先使用原则为辅”的原则；而遵循专利的先申请原则时，如果遇到两个不同的申请人将同一项专利在同一天向国务院专利行政部门提出申请的，处理办法与商标注册的申请是不同的，不能以“先使用为辅”来处理，而是两个申请人进行“协商”；如果两个申请人不同意协商或者协商不成的时候，国务院专利行政部门将不会授予两申请人任何一人专利权。这样用心去讲述，学生的知识面就扩大了，而且是在很轻松的情况下，学生不知不觉就学到了很多的知识。

三、知识产权法教学方法的创新

(一)以教师的人格魅力影响学生

以学生为本，教师要做到“勿负自心”(对得起自己的良心)，教师的职责既包括教书，也包括教学生做人。理论的说服，只有伴之榜样的示范，才能收到效果。孔子说的：“其身正，不令而行；其身不正虽令不从”，就是这个道理。因此，首先，教师在备课设计一节课的授课任务时，必须要有“以学生为中心”的思想，哪些是学生能够接受的，哪些是不容易理解的，都要做到心中有数；其次，在教学过程中，教师要爱学生，要用心来教学生，要时刻注意学生的听课情况，用心和学生进行交流，留出足够的时间让学生去消化理解和做笔记，另外，还要考虑各层次学生的接受能力和反馈情况，及时和学生沟通；再次，要注意自己的肢体语言。经常用信任的目光注视学生，用得体的手势引导学生，用变化的语调提醒学生，用自己的真诚感动学生。

(二)知识产权法教学要和司法考试的内容、题型相结合

加涅提出“为学习设计教学”的口号，说明只有当我们站在学生“如何学”的角度来设计如何教”才能准确地把握教学的内在规律。教学的目的归根结底是为了更好地满足教学对象，即学习主体——学生的学习需要，从而产生最佳的教学效果。学生大多是学习法律的，毕业以后。许多学生要参加全国统一的司法资格考试，因此，在教学中，就要考虑到学生想学的知识点和必须让学生掌握的重点、难点问题。

(三)理论与司法实践相结合，注重学生实战能力的培养

在讲授知识产权法理论时，要注重培养学生解决实际问题的能力，要给学生讲授一些具体的案例，使理论和实践有机地结合。因为知识产权案件客体无形的特殊性，要求老师一定要告诉学生不仅要熟悉我国《专利法》、《商标法》、《著作权法》以及与其相配套的实施细则和条例等法律、法规，而且还要清楚与此有关的司法解释。知识产权案件在案件管辖、受理范围、诉前保全、保全证据、赔偿数额等方面都有自己特殊的规定。

1．知识产权案件的管辖具有特殊性

特别是针对专利案件，一定要清楚专利案件的管辖法院，知识产权案件一般都由中级以上人民法院或者依法确定的人民法院依法受理。专利案件更具有特殊性。2001年6月19日，最高人民法院审判委员会第1180次会议通过的最高人民法院《关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》第2条规定：“专利纠纷第一审案件，由各省、自治区、直辖市人民政府所在地的中级人民法院和最高人民法院指定的中级人民法院管辖”；有权管辖专利纠纷案件的中级法院有：第一，省级政府所在地的中级人民法院，如重庆市第一中院；第二，经济特区的中院，如厦门市中院；第三，高级法院指定并经最高人民法院同意的开放城市的中院，如大连市中院；第四，高级法院指定并经最高人民法院同意的设有专利管理机关的中院。此外，根据最高人民法院关于开展专利审判工作的规定，关于是否应当授予发明专利权的纠纷案件，关于宣告授予的发明专利权无效或者维持发明专利权的纠纷案件，关于实施强制许可的纠纷案件，关于实施强制许可使用费的纠纷案件，均由北京市中级人民法院作为第一审法院，以北京市高级人民法院作为第二审法院；关于专利申请公布后、专利权授予前使用发明、实用新型、外观设计的费用的纠纷案件，关于专利侵权的纠纷案件，关于转让专利申请权或者专利权的合同纠纷案件，分别由各省、自治区、直辖市人民政府所在地的中级人民法院和各经济特区的中级人民法院作为一审法院，各省、自治区、直辖市的高级人民法院作为二审法院；各省、自治区高级人民法院根据实际需要，经最高人民法院同意，还可以指定本省、自治区内的开放城市或者设有专利管理机关的较大城市的中级人民法院审理其辖区内的上列案件。这些特殊的规定，教材书

上是没有的，但老师结合案例给其讲解时，往往会产生意想不到的效果。

 　2．要有采取诉前责令停止侵权行为的意识

我国在加入wto的前夕，将《专利法》、《商标法》、《著作权法》三部重要知识产权方面的法律修订完毕，三部法律在修订时都增加了关于诉前责令停止侵权行为的规定。知识产权是一种无形的财产权，如果不及时地制止侵权行为，就会使当事人的损失进一步扩大，如果学生今后知识产权案件，一旦接受委托，应有马上采取诉前责令停止侵权行为的意识，否则就有可能给当事人造成损失。最高人民法院《关于对诉前停止侵犯专利权行为适用法律问题的若干规定》用了l8个条款对诉前停止侵犯专利权行为的申请人、管辖、应当提交的证据、申请的范围、提供担保、具体程序、费用等进行了规定。如果该类案件，就一定要按照这些司法解释的有关规定进行具体操作。

3．要有诉前证据保全意识，并采取积极行动

俗话说：“打官司就是打证据”，对于知识产权案件由于其客体的特殊性，有些证据人可以收集到，当事人也可以举证，但有些证据具有一定的隐蔽性，律师也无法取证，此外，有些证据还可能很快灭失，因此在举证时有一定的难度。在知识产权案件时，不仅要有诉前停止侵犯专利权行为的意识，而且一定要注重诉前证据保全。诉前证据保全也是修改后的我国《专利法》、《商标法》、《著作权法》新增加的内容。

需要说明的是，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第4条涉及“举证责任倒置”的八类侵权诉讼中，关于知识产权方面的有一项：“因新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼，制造同样产品的单位或者个人对其产品制造方法不同于专利方法承担举证责任。”出l就是说，并不是所有的专利侵权案件都实行“举证责任倒置”。

4．实用新型、外观设计专利权纠纷案件的中止诉讼

侵犯实用新型、外观设计专利权纠纷案件的被告请求中止诉讼的，应当在答辩期内对原告的专利权提出宣告无效的请求。需要注意的是这一请求应在答辩期内提出。最高人民法院《关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》第9条规定：“人民法院受理的侵犯实用新型、外观设计专利权纠纷案件，被告在答辩期内请求宣告该项专利权无效的，人民法院应当中止诉讼。”这一程序性规定与一般的民事纠纷案件是不同的。这样重点讲授知识产权纠纷与一般民事纠纷的区别，学生会很容易记住。

(四)多种教学手段并用

篇（5）

知识产权法学在整个法学教育中起着越来越重要的作用。随着科学技术的不断发展和社会对知识创新型人才的需求，知识产权法必将会受到越来越多的同仁们的重视，而且学生也会从以前被动的“让他学”变为主动的“我要学”。笔者多年来一直从事知识产权法的教学工作，始终认为爱的教育应贯穿教学全程，情感因素在知识产权法的教学过程中至关重要。如何真正做到知识产权法的教学改革与师者爱的情感因素的有机结合，真正达到知识产权法的教学目标，是笔者孜孜以求所要努力做到的。

一、知识产权法的教学目的要求融入师者的情感因素

知识产权法的教学目的有三个：一是向学生传授知识产权法的法律知识；二是通过知识产权法的学习培养学生创新的理念；三是为社会输送合格的知识产权法专业人才。实现知识产权法的教学目的是每个师者的责任。为此，师者要爱学生，尊重学生，要与学生共同学习。笔者一直牢记孟子对自己学生的一种定位，孟子日：“择贤才而教之天下之乐事。”一名称职的老师任何时候都不能低估自己的学生，要将其置于“贤才”的位置而后教之，这不仅是尊重学生的人格，同时也是提高自身综合素质的过程。当老师带着对学生的无限爱意去讲授一门课的时候，师者的精神是饱满的，身心是愉快的，同时教师的这种情感会感染学生，结合知识产权法的教学，笔者深有体会。知识产权法是指国家制定或者认可的，调整因知识产权在取得、使用和转让过程中所形成的各种社会关系的法律规范的总称。知识产权法博大精深，纯理论的知识产权法的讲授比较枯燥，而单纯运用“黑板+粉笔+讲授”的传统教学方法讲述知识产权法已经满足不了学生日益增长的对知识的渴求，学生天天接受最新的资讯，如果老师还是以前的纸式“教案”，一味的满堂灌，课堂上就难免会出现打磕睡、看闲书、自己做自己的事情而不听老师讲课的情况。如果老师是个情商很高的师者，就一定会将情感因素融入教学中，不断与时俱进，进行教学手段的创新，让学生在轻松快乐中学习，让学生感到学习是一种快乐的事情而不是件痛苦的事情，学会快乐学习。这样的讲授可以有效地实现知识产权法的教学目的。

二、融入情感因素的知识产权法教学应注意的问题

(一)师者要真正起到“传道授业解惑”的作用

一个学生认可的老师，都有自己谦逊的一面。“要给学生一碗水，老师自己必须要有一桶水”才行，这就要求“打铁还需自身硬”，要不断加强老师的自身修养，而老师不断创新的过程实际上是老师自我完善、加强自身修养的过程。例如：一份精良的多媒体教学课件的制作过程就是一个老师再学习的过程。例如：笔者在制作“专利的申请原则”课件时，为了首先就能抓住学生的眼球，导人时笔者准备自己做一个Flas，就“先申请原则”还需要一个超级链接的案例，将声音、画面、文字等诸多因素制成精美的课件，由于自己的计算机知识并不过硬，笔者耗费了大量时间向讲授计算机课程的老师请教，随后，自己又花了大量的时间做了五个演示图表，又在网上找了多幅图片插入课件之中。整个制作过程结束之后，笔者估算了一下，除去请其他老师帮忙制作Flas之外，大致用去了将近三个小时的时间，这是传统备课时间的两倍。但是笔者通过制作大量的课件，使自身的修养得到了提高。

(二)注意激发学生的学习兴趣

实际上我们每一个学生都是很优秀的，当老师付出自己的全部热情尽心尽责地讲授课程时，他们是能够感受老师浓浓的爱的。“没有不好的学生，只有不好的教育”，当情感因素融人教学时，就会激发学生的学习兴趣，使学生主动学习，成为学习的主人。当学生由被动的“让他学”变为主动的“我要学”时，学生就真正成了主动学习的主体。做学习的主人是大学教学的必然结果。

从教与学的关系来看，“教是为了不教”，“教是为了会学。”同时，这种情感学习法会使学生终身受益，使他们形成一个比较健全的人格。教学方法是教师为完成教学任务所采用的手段。情感教学仅仅是一种辅助教学手段，它并不排斥其他的教学手段，教学中完全可以和其他的教学手段搭配使用，比如在知识产权法教学中采用讨论法、探究法、启发法等等教学方法，这样，教学效果就能得到最大限度的体现，课堂教学也能得到深化和升华。

(三)注意拓宽学生的知识面，提高教学效率

心理学实验证实：人类获取的信息83％来自视觉，11％来自听觉，这两个加起来就有94％。融人情感因素的知识产权法教学，老师的音容笑貌、语言表达、肢体动作等都有利于增强学生视觉听觉的感官效应，这样有助于学生学到更多更广的知识。爱学生的老师就会想尽一切办法，让有限的课堂变成无限接受知识的平台，让学生在有限的时间里最大限度地获取知识。譬如笔者在讲授“两个不同的申请人同一天提出注册商标申请和专利申请的处理方式有什么样不同”这一问题时，笔者就借用多媒体作成超级链接，在讲专利申请的原则时用另一课件给学生做综合性讲授，将《专利法》和《商标法》两者之间的差别讲授给学生。强调商标注册遵循的是“先申请原则为主，先使用原则为辅”的原则；而遵循专利的先申请原则时，如果遇到两个不同的申请人将同一项专利在同一天向国务院专利行政部门提出申请的，处理办法与商标注册的申请是不同的，不能以“先使用为辅”来处理，而是两个申请人进行“协商”；如果两个申请人不同意协商或者协商不成的时候，国务院专利行政部门将不会授予两申请人任何一人专利权。这样用心去讲述，学生的知识面就扩大了，而且是在很轻松的情况下，学生不知不觉就学到了很多的知识。

三、知识产权法教学方法的创新

(一)以教师的人格魅力影响学生

以学生为本，教师要做到“勿负自心”(对得起自己的良心)，教师的职责既包括教书，也包括教学生做人。理论的说服，只有伴之榜样的示范，才能收到效果。孔子说的：“其身正，不令而行；其身不正虽令不从”，就是这个道理。因此，首先，教师在备课设计一节课的授课任务时，必须要有“以学生为中心”的思想，哪些是学生能够接受的，哪些是不容易理解的，都要做到心中有数；其次，在教学过程中，教师要爱学生，要用心来教学生，要时刻注意学生的听课情况，用心和学生进行交流，留出足够的时间让学生去消化理解和做笔记，另外，还要考虑各层次学生的接受能力和反馈情况，及时和学生沟通；再次，要注意自己的肢体语言。经常用信任的目光注视学生，用得体的手势引导学生，用变化的语调提醒学生，用自己的真诚感动学生。

(二)知识产权法教学要和司法考试的内容、题型相结合

加涅提出“为学习设计教学”的口号，说明只有当我们站在学生“如何学”的角度来设计如何教”才能准确地把握教学的内在规律。教学的目的归根结底是为了更好地满足教学对象，即学习主体——学生的学习需要，从而产生最佳的教学效果。学生大多是学习法律的，毕业以后。许多学生要参加全国统一的司法资格考试，因此，在教学中，就要考虑到学生想学的知识点和必须让学生掌握的重点、难点问题。

(三)理论与司法实践相结合，注重学生实战能力的培养

在讲授知识产权法理论时，要注重培养学生解决实际问题的能力，要给学生讲授一些具体的案例，使理论和实践有机地结合。因为知识产权案件客体无形的特殊性，要求老师一定要告诉学生不仅要熟悉我国《专利法》、《商标法》、《著作权法》以及与其相配套的实施细则和条例等法律、法规，而且还要清楚与此有关的司法解释。知识产权案件在案件管辖、受理范围、诉前保全、保全证据、赔偿数额等方面都有自己特殊的规定。

1．知识产权案件的管辖具有特殊性特别是针对专利案件，一定要清楚专利案件的管辖法院，知识产权案件一般都由中级以上人民法院或者依法确定的人民法院依法受理。专利案件更具有特殊性。2001年6月19日，最高人民法院审判委员会第1180次会议通过的最高人民法院《关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》第2条规定：“专利纠纷第一审案件，由各省、自治区、直辖市人民政府所在地的中级人民法院和最高人民法院指定的中级人民法院管辖”；有权管辖专利纠纷案件的中级法院有：第一，省级政府所在地的中级人民法院，如重庆市第一中院；第二，经济特区的中院，如厦门市中院；第三，高级法院指定并经最高人民法院同意的开放城市的中院，如大连市中院；第四，高级法院指定并经最高人民法院同意的设有专利管理机关的中院。此外，根据最高人民法院关于开展专利审判工作的规定，关于是否应当授予发明专利权的纠纷案件，关于宣告授予的发明专利权无效或者维持发明专利权的纠纷案件，关于实施强制许可的纠纷案件，关于实施强制许可使用费的纠纷案件，均由北京市中级人民法院作为第一审法院，以北京市高级人民法院作为第二审法院；关于专利申请公布后、专利权授予前使用发明、实用新型、外观设计的费用的纠纷案件，关于专利侵权的纠纷案件，关于转让专利申请权或者专利权的合同纠纷案件，分别由各省、自治区、直辖市人民政府所在地的中级人民法院和各经济特区的中级人民法院作为一审法院，各省、自治区、直辖市的高级人民法院作为二审法院；各省、自治区高级人民法院根据实际需要，经最高人民法院同意，还可以指定本省、自治区内的开放城市或者设有专利管理机关的较大城市的中级人民法院审理其辖区内的上列案件。这些特殊的规定，教材书上是没有的，但老师结合案例给其讲解时，往往会产生意想不到的效果。

2．要有采取诉前责令停止侵权行为的意识我国在加入WTO的前夕，将《专利法》、《商标法》、《著作权法》三部重要知识产权方面的法律修订完毕，三部法律在修订时都增加了关于诉前责令停止侵权行为的规定。知识产权是一种无形的财产权，如果不及时地制止侵权行为，就会使当事人的损失进一步扩大，如果学生今后知识产权案件，一旦接受委托，应有马上采取诉前责令停止侵权行为的意识，否则就有可能给当事人造成损失。最高人民法院《关于对诉前停止侵犯专利权行为适用法律问题的若干规定》用了l8个条款对诉前停止侵犯专利权行为的申请人、管辖、应当提交的证据、申请的范围、提供担保、具体程序、费用等进行了规定。如果该类案件，就一定要按照这些司法解释的有关规定进行具体操作。

3．要有诉前证据保全意识，并采取积极行动俗话说：“打官司就是打证据”，对于知识产权案件由于其客体的特殊性，有些证据人可以收集到，当事人也可以举证，但有些证据具有一定的隐蔽性，律师也无法取证，此外，有些证据还可能很快灭失，因此在举证时有一定的难度。在知识产权案件时，不仅要有诉前停止侵犯专利权行为的意识，而且一定要注重诉前证据保全。诉前证据保全也是修改后的我国《专利法》、《商标法》、《著作权法》新增加的内容。

需要说明的是，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第4条涉及“举证责任倒置”的八类侵权诉讼中，关于知识产权方面的有一项：“因新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼，制造同样产品的单位或者个人对其产品制造方法不同于专利方法承担举证责任。”出l就是说，并不是所有的专利侵权案件都实行“举证责任倒置”。

4．实用新型、外观设计专利权纠纷案件的中止诉讼侵犯实用新型、外观设计专利权纠纷案件的被告请求中止诉讼的，应当在答辩期内对原告的专利权提出宣告无效的请求。需要注意的是这一请求应在答辩期内提出。最高人民法院《关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》第9条规定：“人民法院受理的侵犯实用新型、外观设计专利权纠纷案件，被告在答辩期内请求宣告该项专利权无效的，人民法院应当中止诉讼。”这一程序性规定与一般的民事纠纷案件是不同的。这样重点讲授知识产权纠纷与一般民事纠纷的区别，学生会很容易记住。

篇（6）

前言

知识产权法学在整个法学教育中起着越来越重要的作用。随着科学技术的不断发展和社会对知识创新型人才的需求，知识产权法必将会受到越来越多的同仁们的重视，而且学生也会从以前被动的“让他学”变为主动的“我要学”。笔者多年来一直从事知识产权法的教学工作，始终认为爱的教育应贯穿教学全程，情感因素在知识产权法的教学过程中至关重要。如何真正做到知识产权法的教学改革与师者爱的情感因素的有机结合，真正达到知识产权法的教学目标，是笔者孜孜以求所要努力做到的。

一、知识产权法的教学目的要求融入师者的情感因素

知识产权法的教学目的有三个：一是向学生传授知识产权法的法律知识；二是通过知识产权法的学习培养学生创新的理念；三是为社会输送合格的知识产权法专业人才。实现知识产权法的教学目的是每个师者的责任。为此，师者要爱学生，尊重学生，要与学生共同学习。笔者一直牢记孟子对自己学生的一种定位，孟子日：“择贤才而教之天下之乐事。”一名称职的老师任何时候都不能低估自己的学生，要将其置于“贤才”的位置而后教之，这不仅是尊重学生的人格，同时也是提高自身综合素质的过程。当老师带着对学生的无限爱意去讲授一门课的时候，师者的精神是饱满的，身心是愉快的，同时教师的这种情感会感染学生，结合知识产权法的教学，笔者深有体会。知识产权法是指国家制定或者认可的，调整因知识产权在取得、使用和转让过程中所形成的各种社会关系的法律规范的总称。知识产权法博大精深，纯理论的知识产权法的讲授比较枯燥，而单纯运用“黑板+粉笔+讲授”的传统教学方法讲述知识产权法已经满足不了学生日益增长的对知识的渴求，学生天天接受最新的资讯，如果老师还是以前的纸式“教案”，一味的满堂灌，课堂上就难免会出现打磕睡、看闲书、自己做自己的事情而不听老师讲课的情况。如果老师是个情商很高的师者，就一定会将情感因素融入教学中，不断与时俱进，进行教学手段的创新，让学生在轻松快乐中学习，让学生感到学习是一种快乐的事情而不是件痛苦的事情，学会快乐学习。这样的讲授可以有效地实现知识产权法的教学目的。

二、融入情感因素的知识产权法教学应注意的问题

(一)师者要真正起到“传道授业解惑”的作用

一个学生认可的老师，都有自己谦逊的一面。“要给学生一碗水，老师自己必须要有一桶水”才行，这就要求“打铁还需自身硬”，要不断加强老师的自身修养，而老师不断创新的过程实际上是老师自我完善、加强自身修养的过程。例如：一份精良的多媒体教学课件的制作过程就是一个老师再学习的过程。例如：笔者在制作“专利的申请原则”课件时，为了首先就能抓住学生的眼球，导人时笔者准备自己做一个flash动画，就“先申请原则”还需要一个超级链接的案例，将声音、画面、文字等诸多因素制成精美的课件，由于自己的计算机知识并不过硬，笔者耗费了大量时间向讲授计算机课程的老师请教，随后，自己又花了大量的时间做了五个演示图表，又在网上找了多幅图片插入课件之中。整个制作过程结束之后，笔者估算了一下，除去请其他老师帮忙制作flash动画之外，大致用去了将近三个小时的时间，这是传统备课时间的两倍。但是笔者通过制作大量的课件，使自身的修养得到了提高。

(二)注意激发学生的学习兴趣

实际上我们每一个学生都是很优秀的，当老师付出自己的全部热情尽心尽责地讲授课程时，他们是能够感受老师浓浓的爱的。“没有不好的学生，只有不好的教育”，当情感因素融人教学时，就会激发学生的学习兴趣，使学生主动学习，成为学习的主人。当学生由被动的“让他学”变为主动的“我要学”时，学生就真正成了主动学习的主体。做学习的主人是大学教学的必然结果。

从教与学的关系来看，“教是为了不教”，“教是为了会学。”同时，这种情感学习法会使学生终身受益，使他们形成一个比较健全的人格。教学方法是教师为完成教学任务所采用的手段。情感教学仅仅是一种辅助教学手段，它并不排斥其他的教学手段，教学中完全可以和其他的教学手段搭配使用，比如在知识产权法教学中采用讨论法、探究法、启发法等等教学方法，这样，教学效果就能得到最大限度的体现，课堂教学也能得到深化和升华。

(三)注意拓宽学生的知识面，提高教学效率

心理学实验证实：人类获取的信息83％来自视觉，11％来自听觉，这两个加起来就有94％。融人情感因素的知识产权法教学，老师的音容笑貌、语言表达、肢体动作等都有利于增强学生视觉听觉的感官效应，这样有助于学生学到更多更广的知识。爱学生的老师就会想尽一切办法，让有限的课堂变成无限接受知识的平台，让学生在有限的时间里最大限度地获取知识。譬如笔者在讲授“两个不同的申请人同一天提出注册商标申请和专利申请的处理方式有什么样不同”这一问题时，笔者就借用多媒体作成超级链接，在讲专利申请的原则时用另一课件给学生做综合性讲授，将《专利法》和《商标法》两者之间的差别讲授给学生。强调商标注册遵循的是“先申请原则为主，先使用原则为辅”的原则；而遵循专利的先申请原则时，如果遇到两个不同的申请人将同一项专利在同一天向国务院专利行政部门提出申请的，处理办法与商标注册的申请是不同的，不能以“先使用为辅”来处理，而是两个申请人进行“协商”；如果两个申请人不同意协商或者协商不成的时候，国务院专利行政部门将不会授予两申请人任何一人专利权。这样用心去讲述，学生的知识面就扩大了，而且是在很轻松的情况下，学生不知不觉就学到了很多的知识。

三、知识产权法教学方法的创新

(一)以教师的人格魅力影响学生

以学生为本，教师要做到“勿负自心”(对得起自己的良心)，教师的职责既包括教书，也包括教学生做人。理论的说服，只有伴之榜样的示范，才能收到效果。孔子说的：“其身正，不令而行；其身不正虽令不从”，就是这个道理。因此，首先，教师在备课设计一节课的授课任务时，必须要有“以学生为中心”的思想，哪些是学生能够接受的，哪些是不容易理解的，都要做到心中有数；其次，在教学过程中，教师要爱学生，要用心来教学生，要时刻注意学生的听课情况，用心和学生进行交流，留出足够的时间让学生去消化理解和做笔记，另外，还要考虑各层次学生的接受能力和反馈情况，及时和学生沟通；再次，要注意自己的肢体语言。经常用信任的目光注视学生，用得体的手势引导学生，用变化的语调提醒学生，用自己的真诚感动学生。

(二)知识产权法教学要和司法考试的内容、题型相结合

加涅提出“为学习设计教学”的口号，说明只有当我们站在学生“如何学”的角度来设计如何教”才能准确地把握教学的内在规律。教学的目的归根结底是为了更好地满足教学对象，即学习主体——学生的学习需要，从而产生最佳的教学效果。学生大多是学习法律的，毕业以后。许多学生要参加全国统一的司法资格考试，因此，在教学中，就要考虑到学生想学的知识点和必须让学生掌握的重点、难点问题。

(三)理论与司法实践相结合，注重学生实战能力的培养

在讲授知识产权法理论时，要注重培养学生解决实际问题的能力，要给学生讲授一些具体的案例，使理论和实践有机地结合。因为知识产权案件客体无形的特殊性，要求老师一定要告诉学生不仅要熟悉我国《专利法》、《商标法》、《著作权法》以及与其相配套的实施细则和条例等法律、法规，而且还要清楚与此有关的司法解释。知识产权案件在案件管辖、受理范围、诉前保全、保全证据、赔偿数额等方面都有自己特殊的规定。

1．知识产权案件的管辖具有特殊性

特别是针对专利案件，一定要清楚专利案件的管辖法院，知识产权案件一般都由中级以上人民法院或者依法确定的人民法院依法受理。专利案件更具有特殊性。2001年6月19日，最高人民法院审判委员会第1180次会议通过的最高人民法院《关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》第2条规定：“专利纠纷第一审案件，由各省、自治区、直辖市人民政府所在地的中级人民法院和最高人民法院指定的中级人民法院管辖”；有权管辖专利纠纷案件的中级法院有：第一，省级政府所在地的中级人民法院，如重庆市第一中院；第二，经济特区的中院，如厦门市中院；第三，高级法院指定并经最高人民法院同意的开放城市的中院，如大连市中院；第四，高级法院指定并经最高人民法院同意的设有专利管理机关的中院。此外，根据最高人民法院关于开展专利审判工作的规定，关于是否应当授予发明专利权的纠纷案件，关于宣告授予的发明专利权无效或者维持发明专利权的纠纷案件，关于实施强制许可的纠纷案件，关于实施强制许可使用费的纠纷案件，均由北京市中级人民法院作为第一审法院，以北京市高级人民法院作为第二审法院；关于专利申请公布后、专利权授予前使用发明、实用新型、外观设计的费用的纠纷案件，关于专利侵权的纠纷案件，关于转让专利申请权或者专利权的合同纠纷案件，分别由各省、自治区、直辖市人民政府所在地的中级人民法院和各经济特区的中级人民法院作为一审法院，各省、自治区、直辖市的高级人民法院作为二审法院；各省、自治区高级人民法院根据实际需要，经最高人民法院同意，还可以指定本省、自治区内的开放城市或者设有专利管理机关的较大城市的中级人民法院审理其辖区内的上列案件。这些特殊的规定，教材书上是没有的，但老师结合案例给其讲解时，往往会产生意想不到的效果。

2．要有采取诉前责令停止侵权行为的意识

我国在加入wto的前夕，将《专利法》、《商标法》、《著作权法》三部重要知识产权方面的法律修订完毕，三部法律在修订时都增加了关于诉前责令停止侵权行为的规定。知识产权是一种无形的财产权，如果不及时地制止侵权行为，就会使当事人的损失进一步扩大，如果学生今后知识产权案件，一旦接受委托，应有马上采取诉前责令停止侵权行为的意识，否则就有可能给当事人造成损失。最高人民法院《关于对诉前停止侵犯专利权行为适用法律问题的若干规定》用了l8个条款对诉前停止侵犯专利权行为的申请人、管辖、应当提交的证据、申请的范围、提供担保、具体程序、费用等进行了规定。如果该类案件，就一定要按照这些司法解释的有关规定进行具体操作。

3．要有诉前证据保全意识，并采取积极行动

俗话说：“打官司就是打证据”，对于知识产权案件由于其客体的特殊性，有些证据人可以收集到，当事人也可以举证，但有些证据具有一定的隐蔽性，律师也无法取证，此外，有些证据还可能很快灭失，因此在举证时有一定的难度。在知识产权案件时，不仅要有诉前停止侵犯专利权行为的意识，而且一定要注重诉前证据保全。诉前证据保全也是修改后的我国《专利法》、《商标法》、《著作权法》新增加的内容。

需要说明的是，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第4条涉及“举证责任倒置”的八类侵权诉讼中，关于知识产权方面的有一项：“因新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼，制造同样产品的单位或者个人对其产品制造方法不同于专利方法承担举证责任。”出l就是说，并不是所有的专利侵权案件都实行“举证责任倒置”。

4．实用新型、外观设计专利权纠纷案件的中止诉讼

侵犯实用新型、外观设计专利权纠纷案件的被告请求中止诉讼的，应当在答辩期内对原告的专利权提出宣告无效的请求。需要注意的是这一请求应在答辩期内提出。最高人民法院《关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》第9条规定：“人民法院受理的侵犯实用新型、外观设计专利权纠纷案件，被告在答辩期内请求宣告该项专利权无效的，人民法院应当中止诉讼。”这一程序性规定与一般的民事纠纷案件是不同的。这样重点讲授知识产权纠纷与一般民事纠纷的区别，学生会很容易记住。

篇（7）

一、问题的提出

2002年5月30日，重庆市语文教师高丽娅将自己所在的小学告上法庭。原告诉称：根据被告要求，在1990年至2002年期间，原告先后交给被告48本教案，被告在收取、检查教案后没有及时归还给原告。在原告多次向被告索要下，被告仅退还了4本，其余44本已被被告销毁或卖给废品站。原告认为，教案是个人智力和创造性劳动的成果，学校检查之后应该退还原告，被告的上述行为侵犯了教师的合法权益，根据《民法通则》、《教师法》、《民事诉讼法》的有关规定，诉请法院判令被告返还44本教案；赔偿损失8800元以及承担相应的诉讼费用。但被告认为，编写教案是教师的本职工作，而教案本是教学中使用的物品，就象上课时使用的粉笔一样，学校拥有教案的所有权和处理权。在检查完教案后，可以不退还给教师，因此不应承担赔偿责任。[1]该案已经历了法院驳回，原告上诉。上级法院发回重审的艰难历程，目前仍在进一步的审理过程之中。

一石激起千层浪，此案一经媒体批露，立即引起社会各界的极大关注。由于目前相关的法律法规，都没有明确的、直接的涉及教案的规定，本案引发了法律界和教育界的很多思考：教案是否具有知识产权；教案到底应归属教师还是归属学校；学校侵犯的是教案本的物权，还是附载在教案本上的智力成果权益。

二、教案的属性

1、教案的概念。教案是教师备课中以课时为单位设计的教学方案与计划。教案直接关系到上课的质量，其规格、式样、详略等均没有统一标准，可根据具体实际情况确定。教案主要由以下部分组成（1）课程的基本信息。包括：教师姓名、班级、学科名称、课程主题、课程类型、上课时间等。（2）教学目标。目标所表达是预想的教学结果，通常以教学结束之后学生能够做到什么的方式进行表达。（3）教学资源准备和利用。课时计划应列出所需教学资源，包括：教科书、参考书、学习材料、视听设备、具体模型等。（4）教学进程。教学进程是指一堂课的教学内容的详细安排，其重点考虑教学中使用的教学形式和方法，是采用全班教学、小组教学还是个别教学，是用讲课、演示法、说明，还是运用讨论、游戏、提问等方法。采用何种形式与方法主要视具体情况加以综合利用。教学进程是教案的最核心部分。（5）评价学习效果的设想。评价学生是否实现了每节课的目标，是教师的一项重要工作。（6）其他可能部分。包括：教学意义、教学重点与难点、布置作业、特殊说明等。

2、教案是一项知识产品，应享有著作权。（1）《保护文学艺术作品伯尔尼公约》第二条规定：“‘文学和艺术作品’一词包括文学、科学和艺术领域内的一切成果，不论其表现形式或方式如何，诸如书籍、小册子和其他文字作品等”，显然，教案作为教师备课中以课时为单位设计的方案与计划，付出了教师极大的时间、精力、智力与劳动，凝结了教师丰富的教学积累和深刻的思考规划，其本身又不延及思想、过程、操作方法或数学概念，因而无论教案是否发表，应属一项智力成果、知识产品。（2）教案享有著作权。我国的《著作权法实施条例》第二条规定：“著作权法所称作品，是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。”由于教案完全可以通过书写、复印、印刷、录制等丰富各异的手段和方法予以复制，享有著作权保护的“可复制性”的要件，因此，判断教案是否享有著作权的关键在于教案是否具有独创性。所谓独创性，是指作品是由独立构思而成的属性，作品不是或基本不是与他人已发表的作品相同，即作品不是抄袭、剽窃或篡改他人的作品。世界知识产权组织对此也曾作出解释：独创性是指作品是由作者自己的创作，完全不是或基本不是从另一作品抄袭而来。作品的独创性是法律保护作品表达方式的客观依据，是区别不同作品的重要标志，也是作品取得著作权的最主要条件。[2]教案是教师根据各项具体情况独自选择、取舍、安排、设计、综合的结果，既不是依已有的形式复制而来，也不是依既定的程序演推而来，而是教师运用系统方法、以具体学生为出发点进行分析问题与解决问题的方案和结晶，更重要的是，教案真实地记载着教师各阶段的教学水平、教学经验积累的过程。作品的独创性在教案的第四部分教学进程和第五部分评价学习效果的设想中体现得尤为显著。因此，笔者认为：教案具备了独创性与可复制性的特征条件，享有著作权应无争议。

三、教案是一般的职务作品，著作权归教师个人享有

1、著作权法的一般规定。我国的《著作权法》第十一条规定：“著作权属于作者，本法另有规定的除外。创作作品的公民是作者。由法人或者其他组织主持，代表法人或者其他组织意志创作，并由法人或者其他组织承担责任的作品，法人或者其他组织视为作者。如无相反证明，在作品上署名的公民、法人或者其他组织为作者。”可见，一般的创作作品归作者个人享有，只有由法人或者其他组织主持下，代表单位意志进行的创作，其著作权才归单位所有。

2、职务作品的权属规定。我国的《著作权法》第十六条规定“公民为完成法人或者其他组织工作任务所创作的作品是职务作品，除本条第二款的规定以外，著作权由作者享有，但法人或者其他组织有权在其业务范围内优先使用。作品完成两年内，未经单位同意，作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品。有下列情形之一的职务作品，作者享有署名权，著作权的其他权利由法人或者其他组织享有，法人或者其他组织可以给予作者奖励：（一）主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件创作，并由法人或者其他组织承担责任的工程设计、产品设计图纸及其说明、地图、计算机软件等职务作品；（二）法律、行政法规规定或者合同约定著作权由法人或者其他组织享有的职务作品。”

根据法律规定，一般作品的著作权归作者个人享有，但法人或者其他组织有权在其业务范围内优先使用。作品完成两年内，未经单位同意，作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品（作者使用外）。此外，由法律规定的某些特殊的职务作品，指主要利用单位提供的物质技术条件创作，并由法人或者其他组织承担责任的工程设计、产品设计图纸及其说明、计算机软件、地图等职务作品和法律、行政法规规定或者合同约定著作权由法人或者非法人单位享有的职务作品，对于这种情况，作者只享有署名权，而其他权利则属于单位。[3]

3、教案是一般的职务作品，著作权归教师个人享有。结合本案可以分析得出：首先教案的写作是教师为完成学校的教学任务而编写的，完成教案是教师的一项本职工作，学校是通过收取、检查教案的方式对教师的教学进行监督；其次，根据《教师法》第八条之二的规定，教师应当履行“贯彻国家的教育方针，遵守规章制度，执行学校的教学计划，履行教师聘约，完成教育教学工作任务”的义务，可见，教师编写教案既是教师的权利，也是教师完成教学的重要义务，因此，教案具备了职务作品的特征要件，应属职务作品；再次，在一般的学校与教师签定的聘用劳动合同中，都会有“在聘用其间内，教师应遵守国家有关法律、法规和学校的规章制度，服从学校的工作安排，努力完成所承担的教学工作以及其他任务”的条款，可见，编写教案就是教学工作的一部分，但是在目前学校与教师签定的聘用劳动合同中一般都没有关于教案权属的具体条款；最后，教师编写的教案，既没有利用单位的物质技术条件，也不属于由单位承担责任的工程设计、产品设计图纸、计算机软件等作品，更不是法律法规规定或合同约定著作权由单位享有的作品，而是教师根据各项具体实际情况独自选择、取舍、安排、设计、综合的结果，因而，根据法律规定，笔者认为：教案是教师的职务作品，属于一般的职务作品范畴，其著作权归属自然不言而喻，归教师个人享有，学校有权在其业务范围内优先使用。

四、学校侵犯的是教案本的物权

1、作品与作品载体。作品是指以语言文字、符号等形式所反映出的智力创造成果。作品在借助一定的形式表现出来时，往往要附于某一物品上，该物品即作为作品载体，如载有小说的图书，以及载有教案智力成果的教案本等。作品与作品载体存在显著的区别。作品载体是载有作品的物质实体，属于物权保护的范围。而作品作为著作权的客体，具有无形性、永久性的特征，属于著作权保护的范围。[4]

2、著作权与物权的区别。（1）权利的客体不同。著作权的客体是知识产品，具有无形性特征，物权的客体则是实实在在的有形物。（2）权能的可分性。著作权的同一权能可以处分多次，而物权的各项权能却只能处分一次。（3）权利的保护期不同。著作权的保护期在法律上有明确规定，保护期届满即丧失著作财产权。物权则没有期限，只要原物存在，物权即存在。（4）当著作权与物权发生冲突时，著作权通常让位给物权。比如一幅绘画，当物权转让给他人时，著作权通常还在原权利人手中，如果著作权人行使权利，要以使用作品原件为前提，这势必发生冲突。当二者不能达成一致时，著作权将让位物权而无法实现。[5]（5）权利的限制不同。我国著作权法规定了合理使用、强制许可等措施，物权则具有强烈的排他性。（6）侵权形式的不同。著作权的侵害主要表现为抄袭、剽窃或篡改他人的作品，与作品物化载体无关。物权侵害的主要行为，往往直接作用于物本身，表现为侵占、妨害或毁损等。

3、学校侵犯的是教案本的物权。在本案中，被丢失的44本教案是原告教师独自选择、设计、综合、撰写以及多年积累的结果，教案本则是载有教案的物质实体，所以，综合上述分析，教案的著作权与教案本的物权理应均由原告享有，学校有权在其业务范围内优先使用。而学校将44本教案本销毁或卖给废品站，其侵权行为表现为对教案本的物权的妨害或毁损，侵犯了教师的合法权利，但并没有实施抄袭、剽窃或篡改原告教案的事实与故意，因此，学校侵犯的仅仅是教案本的物权，而非教案的知识产权，应采用民法的原则和规定进行调整，根据我国《民法通则》第一百十七条“侵占他人财产的，应当返还财产，不能返还财产，应当折价赔偿。”的规定，学校理应赔偿遗失原告教师44本教案本的损失。

结语：透视本案事实以及相关的法律问题，其实主要反映了我国著作权法中职务作品的著作权权属以及相关保护的问题。随着市场经济的逐步建立与深入，由法律殚精竭虑规定职务作品的著作权权属明显多此一举，不合时宜，现实的实践早已经突破了法律原先设定的原则与框架，而修改后的著作权法在这个问题上仍沿用原法、进展不大，笔者在此认为：职务作品的权属不妨由劳动者与单位通过劳动合同或其他方式约定，采取这样的方式将有助于避免纠纷、提高效率，符合当事者意思自制的原则与法制的人文精神。

参考资料：

[1]参见王少冗：《教案的所有权到底归谁》，载《中国知识产权报》2003年7月31日，第2版

[2]参见吴汉东主编：《知识产权法》，中国政法大学出版社1999年版，第44页

篇（8）

一、问题的提出

2002年5月30日，重庆市语文教师高丽娅将自己所在的小学告上法庭。原告诉称：根据被告要求，在1990年至2002年期间，原告先后交给被告48本教案，被告在收取、检查教案后没有及时归还给原告。在原告多次向被告索要下，被告仅退还了4本，其余44本已被被告销毁或卖给废品站。原告认为，教案是个人智力和创造性劳动的成果，学校检查之后应该退还原告，被告的上述行为侵犯了教师的合法权益，根据《民法通则》、《教师法》、《民事诉讼法》的有关规定，诉请法院判令被告返还44本教案；赔偿损失8800元以及承担相应的诉讼费用。但被告认为，编写教案是教师的本职工作，而教案本是教学中使用的物品，就象上课时使用的粉笔一样，学校拥有教案的所有权和处理权。在检查完教案后，可以不退还给教师，因此不应承担赔偿责任。[1]该案已经历了法院驳回，原告上诉。上级法院发回重审的艰难历程，目前仍在进一步的审理过程之中。

一石激起千层浪，此案一经媒体批露，立即引起社会各界的极大关注。由于目前相关的法律法规，都没有明确的、直接的涉及教案的规定，本案引发了法律界和教育界的很多思考：教案是否具有知识产权；教案到底应归属教师还是归属学校；学校侵犯的是教案本的物权，还是附载在教案本上的智力成果权益。

二、教案的属性

1、教案的概念。教案是教师备课中以课时为单位设计的教学方案与计划。教案直接关系到上课的质量，其规格、式样、详略等均没有统一标准，可根据具体实际情况确定。教案主要由以下部分组成（1）课程的基本信息。包括：教师姓名、班级、学科名称、课程主题、课程类型、上课时间等。（2）教学目标。目标所表达是预想的教学结果，通常以教学结束之后学生能够做到什么的方式进行表达。（3）教学资源准备和利用。课时计划应列出所需教学资源，包括：教科书、参考书、学习材料、视听设备、具体模型等。（4）教学进程。教学进程是指一堂课的教学内容的详细安排，其重点考虑教学中使用的教学形式和方法，是采用全班教学、小组教学还是个别教学，是用讲课、演示法、说明，还是运用讨论、游戏、提问等方法。采用何种形式与方法主要视具体情况加以综合利用。教学进程是教案的最核心部分。（5）评价学习效果的设想。评价学生是否实现了每节课的目标，是教师的一项重要工作。（6）其他可能部分。包括：教学意义、教学重点与难点、布置作业、特殊说明等。

2、教案是一项知识产品，应享有著作权。（1）《保护文学艺术作品伯尔尼公约》第二条规定：“‘文学和艺术作品’一词包括文学、科学和艺术领域内的一切成果，不论其表现形式或方式如何，诸如书籍、小册子和其他文字作品等”，显然，教案作为教师备课中以课时为单位设计的方案与计划，付出了教师极大的时间、精力、智力与劳动，凝结了教师丰富的教学积累和深刻的思考规划，其本身又不延及思想、过程、操作方法或数学概念，因而无论教案是否发表，应属一项智力成果、知识产品。（2）教案享有著作权。我国的《著作权法实施条例》第二条规定：“著作权法所称作品，是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。”由于教案完全可以通过书写、复印、印刷、录制等丰富各异的手段和方法予以复制，享有著作权保护的“可复制性”的要件，因此，判断教案是否享有著作权的关键在于教案是否具有独创性。所谓独创性，是指作品是由独立构思而成的属性，作品不是或基本不是与他人已发表的作品相同，即作品不是抄袭、剽窃或篡改他人的作品。世界知识产权组织对此也曾作出解释：独创性是指作品是由作者自己的创作，完全不是或基本不是从另一作品抄袭而来。作品的独创性是法律保护作品表达方式的客观依据，是区别不同作品的重要标志，也是作品取得著作权的最主要条件。[2]教案是教师根据各项具体情况独自选择、取舍、安排、设计、综合的结果，既不是依已有的形式复制而来，也不是依既定的程序演推而来，而是教师运用系统方法、以具体学生为出发点进行分析问题与解决问题的方案和结晶，更重要的是，教案真实地记载着教师各阶段的教学水平、教学经验积累的过程。作品的独创性在教案的第四部分教学进程和第五部分评价学习效果的设想中体现得尤为显著。因此，笔者认为：教案具备了独创性与可复制性的特征条件，享有著作权应无争议。

三、教案是一般的职务作品，著作权归教师个人享有

1、著作权法的一般规定。我国的《著作权法》第十一条规定：“著作权属于作者，本法另有规定的除外。创作作品的公民是作者。由法人或者其他组织主持，代表法人或者其他组织意志创作，并由法人或者其他组织承担责任的作品，法人或者其他组织视为作者。如无相反证明，在作品上署名的公民、法人或者其他组织为作者。”可见，一般的创作作品归作者个人享有，只有由法人或者其他组织主持下，代表单位意志进行的创作，其著作权才归单位所有。

2、职务作品的权属规定。我国的《著作权法》第十六条规定“公民为完成法人或者其他组织工作任务所创作的作品是职务作品，除本条第二款的规定以外，著作权由作者享有，但法人或者其他组织有权在其业务范围内优先使用。作品完成两年内，未经单位同意，作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品。有下列情形之一的职务作品，作者享有署名权，著作权的其他权利由法人或者其他组织享有，法人或者其他组织可以给予作者奖励：（一）主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件创作，并由法人或者其他组织承担责任的工程设计、产品设计图纸及其说明、地图、计算机软件等职务作品；（二）法律、行政法规规定或者合同约定著作权由法人或者其他组织享有的职务作品。”

根据法律规定，一般作品的著作权归作者个人享有，但法人或者其他组织有权在其业务范围内优先使用。作品完成两年内，未经单位同意，作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品（作者使用外）。此外，由法律规定的某些特殊的职务作品，指主要利用单位提供的物质技术条件创作，并由法人或者其他组织承担责任的工程设计、产品设计图纸及其说明、计算机软件、地图等职务作品和法律、行政法规规定或者合同约定著作权由法人或者非法人单位享有的职务作品，对于这种情况，作者只享有署名权，而其他权利则属于单位。[3]

3、教案是一般的职务作品，著作权归教师个人享有。结合本案可以分析得出：首先教案的写作是教师为完成学校的教学任务而编写的，完成教案是教师的一项本职工作，学校是通过收取、检查教案的方式对教师的教学进行监督；其次，根据《教师法》第八条之二的规定，教师应当履行“贯彻国家的教育方针，遵守规章制度，执行学校的教学计划，履行教师聘约，完成教育教学工作任务”的义务，可见，教师编写教案既是教师的权利，也是教师完成教学的重要义务，因此，教案具备了职务作品的特征要件，应属职务作品；再次，在一般的学校与教师签定的聘用劳动合同中，都会有“在聘用其间内，教师应遵守国家有关法律、法规和学校的规章制度，服从学校的工作安排，努力完成所承担的教学工作以及其他任务”的条款，可见，编写教案就是教学工作的一部分，但是在目前学校与教师签定的聘用劳动合同中一般都没有关于教案权属的具体条款；最后，教师编写的教案，既没有利用单位的物质技术条件，也不属于由单位承担责任的工程设计、产品设计图纸、计算机软件等作品，更不是法律法规规定或合同约定著作权由单位享有的作品，而是教师根据各项具体实际情况独自选择、取舍、安排、设计、综合的结果，因而，根据法律规定，笔者认为：教案是教师的职务作品，属于一般的职务作品范畴，其著作权归属自然不言而喻，归教师个人享有，学校有权在其业务范围内优先使用。

四、学校侵犯的是教案本的物权

1、作品与作品载体。作品是指以语言文字、符号等形式所反映出的智力创造成果。作品在借助一定的形式表现出来时，往往要附于某一物品上，该物品即作为作品载体，如载有小说的图书，以及载有教案智力成果的教案本等。作品与作品载体存在显著的区别。作品载体是载有作品的物质实体，属于物权保护的范围。而作品作为著作权的客体，具有无形性、永久性的特征，属于著作权保护的范围。[4]

2、著作权与物权的区别。（1）权利的客体不同。著作权的客体是知识产品，具有无形性特征，物权的客体则是实实在在的有形物。（2）权能的可分性。著作权的同一权能可以处分多次，而物权的各项权能却只能处分一次。（3）权利的保护期不同。著作权的保护期在法律上有明确规定，保护期届满即丧失著作财产权。物权则没有期限，只要原物存在，物权即存在。（4）当著作权与物权发生冲突时，著作权通常让位给物权。比如一幅绘画，当物权转让给他人时，著作权通常还在原权利人手中，如果著作权人行使权利，要以使用作品原件为前提，这势必发生冲突。当二者不能达成一致时，著作权将让位物权而无法实现。[5]（5）权利的限制不同。我国著作权法规定了合理使用、强制许可等措施，物权则具有强烈的排他性。（6）侵权形式的不同。著作权的侵害主要表现为抄袭、剽窃或篡改他人的作品，与作品物化载体无关。物权侵害的主要行为，往往直接作用于物本身，表现为侵占、妨害或毁损等。

3、学校侵犯的是教案本的物权。在本案中，被丢失的44本教案是原告教师独自选择、设计、综合、撰写以及多年积累的结果，教案本则是载有教案的物质实体，所以，综合上述分析，教案的著作权与教案本的物权理应均由原告享有，学校有权在其业务范围内优先使用。而学校将44本教案本销毁或卖给废品站，其侵权行为表现为对教案本的物权的妨害或毁损，侵犯了教师的合法权利，但并没有实施抄袭、剽窃或篡改原告教案的事实与故意，因此，学校侵犯的仅仅是教案本的物权，而非教案的知识产权，应采用民法的原则和规定进行调整，根据我国《民法通则》第一百十七条“侵占他人财产的，应当返还财产，不能返还财产，应当折价赔偿。”的规定，学校理应赔偿遗失原告教师44本教案本的损失。

结语：透视本案事实以及相关的法律问题，其实主要反映了我国著作权法中职务作品的著作权权属以及相关保护的问题。随着市场经济的逐步建立与深入，由法律殚精竭虑规定职务作品的著作权权属明显多此一举，不合时宜，现实的实践早已经突破了法律原先设定的原则与框架，而修改后的著作权法在这个问题上仍沿用原法、进展不大，笔者在此认为：职务作品的权属不妨由劳动者与单位通过劳动合同或其他方式约定，采取这样的方式将有助于避免纠纷、提高效率，符合当事者意思自制的原则与法制的人文精神。

参考资料：

[1]参见王少冗：《教案的所有权到底归谁》，载《中国知识产权报》2003年7月31日，第2版

[2]参见吴汉东主编：《知识产权法》，中国政法大学出版社1999年版，第44页

篇（9）

一、知识产权法教学中档案意识培育的重要性

 

1.从知识产权的法律属性看档案意识的重要性。知识产权作为一种新型的民事权利，与物权有着很大的不同。它具有专有性、时间性和地域性等法律属性。这些特殊性使得知识产权法律工作者在实务中应具备更强的档案意识和更高水平的档案使用能力和信息检索能力。

 

首先，知识产权具有专有性。除法定和约定的情形外，权利人可以独占并垄断其知识产品。任何人未经其同意均不得擅自使用其知识产品，否则即为侵权。因此，在进行知识产品的创作、研发或者申请之前，对现有知识产权状况，包括作品、技术和商标等现状进行全面的检索和查新，具有十分重要的意义。这既可以有效避免重复研究和侵权的发生，又能够大大提高创新水平和研发的质量。

 

第二，知识产权具有时间性。知识产权在时间上的效力不是无限的，而是有限的。例如，作品的著作财产权保护期为50年，发明专利权保护期为20年，商标权保护期为10年等。因此，在对现有知识的利用过程中，应当准确划分公有技术(指权利保护期已过，并已进入公共使用领域内的技术)和专有技术，公有知识和专有知识等。而要做到准确划分,必须充分利用已有检索手段，全面、详细地对现有知识产权档案进行查询和分析。尤其在技术的研发和专利的申请中，如果对现有技术的了解不够全面，把专利技术当作公有技术进行利用，在未来就可能面临专利侵权诉讼;即使是顺利获得了专利权，也有可能在此后被宣告无效。

 

第三，知识产权具有地域性。知识产权在空间上的效力不是无限，而是有限的。在一国拥有知识产权，并不意味着在他国必定拥有知识产权;在一国被认为有创新的技术，也并不意味着在他国必定被认定为创新。以专利为例，如果企业准备研发_项具有国际竞争力的技术，就必须在研发前期做足专利档案或相关数据库的检索工作。作为提供专利服务的知识产权工作者,不仅要了解国内外相关专利档案信息，而且更要熟悉相关专利档案的检索手段和检索程序，并对检索结果进行统计分析。

 

综上，知识产权特有的法律属性内在地要求知识产权法律工作者具有较强的档案意识。只有具备了这种档案意识，才能更好地适应高度技术性、专业性和复杂性的知识产权工作。这也是成为_个高水平的知识产权工作者应具备的基本素质。

 

2.从知识产权实务工作的具体内容看档案意识的重要性。知识产权实务工作包括诉讼业务和非诉讼业务两大部分。诉讼业务主要有律师诉讼和法官审判业务等;非诉讼业务主要有版权登记、专利、商标和知识产权管理等。两类业务均直接涉及知识产权档案的检索和利用。

 

知识产权诉讼案件中很大_部分涉及侵权纠纷。在这类纠纷的处理中，对于权利的确认以及侵权事实的认定，往往都要依赖于相关档案的检索和查询，以此确定权利主体，并通过相关文献的比对来认定侵权事实。

 

而非讼业务中也无一不与档案使用和信息检索有关。尤其是专利和商标，均涉及相关知识产权档案库或数据库的使用。以专利为例，不仅应熟悉中国专利文献检索系统和数据库，还应熟悉世界主要国家如美国、日本等专利检索数据库的使用技巧和方法。能够熟练运用必要的检索方法和手段对相关技术的新颖性、法律状态、专利的时间性和地域性等文献资料进行检索。即使对于一个熟谙条文的法律工作者，如果不具备基本的档案使用和信息检索能力，也很难胜任知识产权实务工作，而且甚至给当事人带来不必要的损失。

 

二、知识产权法教学中档案意识培育的原则

 

知识产权法教学首先包括课程教学，但并不局限于此。除课程学习外，学生在司法实践环节训练也会涉及知识产权相关内容，毕业论文可以选择与之有关的题目，毕业实习可以从事与之有关的工作。综合考虑以上各个环节，知识产权法教学应坚持全面贯穿、重点突出、循序渐进和因人制宜四大原则。

 

1.全面贯穿原则。知识产权的具体类型千差万别。但无论是对于何种类型的知识产权，在权利确认和纠纷的处理上均需准确了解过去是否有当事人已经获得相关权利，以及当前可能已经享有相关权利的当事人有哪些。因此，在知识产权法教学中，应使学生认识到：无论是著作权、专利权和商标权还是其他知识产权，均会涉及档案管理和使用问题。有的学生误以为只有专利和商标才会运用到档案和数据库。其实除专利、商标以外，版权作品(含计算机软件作品)登记、合同备案、版权质押等业务中也会涉及档案的检索和使用。当事人一般需在中国版权保护中心(ccopyright.com.cn)的相关数据库进行查询。有时，还需利用全国作品登记信息数据库管理平台、作品保管平台等数据库。由于几乎每种类型的知识产权均可能涉及档案的使用，档案意识的培育需贯穿到教学过程的始终。

 

2.重点突出原则。尽管每种类型的知识产权均会涉及档案信息的利用，但不同的类别在利用程度和档案的复杂性上存在很大的不同。例如，在所有知识产权类型中，专利和商标档案和数据库的使用频率相当高，而其中专利档案的使用难度又是最大的。如某企业研发一项新技术，从其研究初期直到完成后申请专利、获得专利权，整个过程无一不涉及相关专利技术的查询、检索和分析。即使授权后，在专利权的维持和保护阶段，也同样涉及专利档案的管理和运用。有关环节不仅涉及国内相关文献查询，还有可能涉及国外专利文献检索。其工程量之巨大，没有相当熟练的检索方法和技巧，是很难胜任相关工作的。

 

因此，档案意识的培育还需坚持重点突出原则。在专利、商标等知识产权类型的教学中，尤其需要强化档案使用能力的培养。

 

3.循序渐进原则。与知识产权法相关的教学环节具有明显的多层次性。虽然每个环节均可能涉及档案信息的利用，但在不同的环节，对档案查阅和使用能力的要求却大不相同。

 

在知识产权法的本科课程教学中，学生人数众多，且每个学生未来的就业方向尚不清楚。有的学生在未来可能从事知识产权直接相关工作，有的会从事与之间接相关的工作，还有的学生未来的就业岗位可能与知识产权没有太大的关系。因此，本科课程教学中档案意识培育和档案查询技能教育应坚持以通识教育为主。其目的是让学生具备基本的档案意识，知道在未来若需利用知识产权档案信息,应该在何处去查询。对于司法实践课中参与知识产权法相关专题，在毕业论文写作中已选择与之有关题目，以及毕业实习主要从事知识产权相关工作的学生，其知识产权档案使用能力无疑需明显高于课堂教学的受众。教师在对上述学生进行指导时，应结合每个学生的具体需要开展有针对性的档案使用能力教育，详细地向其传授有关数据库的查询使用技巧。

 

4.因人制宜原则。不同层次、不同专业的学生有不同的培养目标，因而也有不同的培养方法。对于_般法学专业本科生，在课堂教学阶段只需了解最基本的知识产权档案使用常识;对于以知识产权为研究对象的研究生，这方面的能力理应强于本科生。不仅如此，研究生档案利用能力的培养还应当与毕业论文的可能选题挂钩。未来的毕业论文侧重于研究专利，则应重点熟悉专利数据库的查询使用;侧重于研究商标，则应更加关注商标数据库。

 

随着人力资源市场对知识产权专业人才需求量的迅速上升，_些高校的法学院在_般性法学专业之外，专门设立了知识产权专业。有的高校还将知识产权与经济管理类专业整合起来，成立了专门的知识产权学院。毫无疑问，就读于这些专业和院系的学生，不仅毕业后从事知识产权相关工作的可能性更大，而且对相关的实务技能需有更熟练地掌握。在知识产权档案信息的利用能力上，对这类学生的要求明显应高于一般性法学专业学生。

 

三、知识产权法教学中培育学生档案意识的路径选择

 

1.在课堂教学中让每一个学生理解档案使用的重要性，掌握档案查询最基本的常识和技能。不同的知识产权类型，其档案查询的程序和方法是有所不同的。在知识产权法课程教学中，应当让每个学生熟悉与各种类别知识产权档案的查询渠道，尤其是在网络上应如何查询。若教室多媒体设备能够上网，教师可以现场演示，让学生熟悉有关网站界面和基本的查询方法。若教室不具备上网条件，则可以运用屏幕录像软件制作查询指南的多媒体视频文件，在课堂上演示，或摆放在课程主页上供学生下载。

 

2.在实践性教学环节和科学研究中引导学生充分利用知识产权档案信息。目前，知识产权档案意识的培养在不少高校尚未受到足够的重视。无论是理论课程还是在实践课程，大多均未将其纳入教学计划。为了提高学生的知识产权档案意识，增强法学学生的社会适应能力，应当在教学计划中增设知识产权文献档案检索的实验环节，让学生通过直接的实践，掌握专利、商标等知识产权文献检索的基本方法和技巧。

 

另外，无论在学生的科研创新中，还是在学生参与老师的科学研究时，应当引导学生充分利用各种知识产权档案信息。尤其是对于知识产权方向的研究生，更是需要提升这方面的能力。

 

3.积极融入国际化思维，鼓励和引导学生熟悉国外知识产权档案信息的查询和使用方法。在长期的法学教学实践中，发现有部分学生怠于或干脆回避国外知识产权档案信息的查询。主要原因除了部分学生的外语能力较为欠缺外，更重要的是思想上存在惰性。在实践中，知识产权问题常具有明显的跨国性。尤其是专利问题，本国技术是否在国际上具有新颖性，是否能够受到他国保护，这些问题都必须通过对他国专利文献的检索才能准确获知。作为法学专业的学生，特别是有志于知识产权工作的学生，回避国外档案的利用只会降低自己在就业市场上的竞争力。知识产权档案意识的培育应积极融入国际化思维，鼓励学生在努力提高自己的外语水平和能力的同时，认真了解并掌握国外知识产权档案信息的查询和使用方法。这是现代信息社会对每一个法学学生的必然要求。

 

篇（10）

一、问题的提出

著作权是知识产权中的一种权利。目前，教育界知识产权意识不强，未进行有效保护，侵犯知识产权的现象比较普遍，而受害方未得到知识产权法律救济。2002年重庆市语文教师高丽娅与自己所从教的小学之间的教案纠纷是我国首例教案著作权纠纷。原告诉称自己的44本教案本已被被告销毁或卖给废品站。原告认为，教案是个人智力和创造性劳动的成果，学校检查之后应该退还原告，被告的上述行为侵犯了教师的合法权益，根据《民法通则》、《教师法》、《民事诉讼法》的有关规定，诉请法院判令被告返还44本教案，并赔偿损失8800元以及承担相应的诉讼费用。此案的审理可谓一波三折，最后原告变更案由，以被告侵犯自己作品的著作权为诉讼理由才使本案最终审结并获胜。本案涉及到教案是否属于作品?教案是否是职务作品?教案本所有权与教案著作权之问的关系?等等。体育教案属于教案中的一种，同样属于著作权客体。笔者企图通过本文来唤起教育行政管理机部门、学校领导、体育教师的知识产权意识，切实保护体育教师的智力成果，激发体育教师的创新精神，进行创造性工作，以实现教学目标，提高教学质量。

二、体育教案的含义

体育教案(也称体育课时计划)是体育教师根据教学目标、教学对象、教学条件等实际情况设计出的教学基本结构和过程的书面表达形式。教案在相当程度上反映了体育教师所具有的体育课程教学理念，体现了体育教师对学习领域的有关学习水平目标及其内容标准的认识和理解，凝聚着体育教师对学习对象、教学条件、组织形式和方法等钻研的成果，在一定程度上表现了教师的教学风格。体育教案包括纸质教案或电子版教案、多媒体课件等形式。体育教案包含了教案格式、课时安排、教学目标、教学内容、教学手段、教学方法、板书设计、场地利用、教学组织、教学进程、运动负荷、课的密度、学习评价、体育绘图、录音资料、录像资料、摄影资料、学习资源、参考书目、体育作业等具体内容。

三、体育教案的著作权与教案本的所有权

1．体育教案具有著作权

著作权(也称版权)是指作者及其他著作权人对文学、艺术、科学作品依法享有的专有权利]。著作权所保护的不是作品的思想内容，而是表达该思想内容的具体形式，或者说，著作权是通过保护作品的表达形式来达到保护作品思想内容的目的。作品的著作权伴随着作品的创作完成而自动产生，无须履行任何注册登记手续。

(1)体育教案是受著作权法保护的作品

著作权法对作品的规定。著作权法及其实施条例没有对体育教案是否属于著作权法所保护的“作品”做出明文规定，但是，通过对相关法律的解读，可以判断体育教案属于著作权法保护的“文字作品”。

《伯尔尼保护文学和艺术作品公约》第三条第一款规定：“文学和艺术作品一词包括文学、科学和艺术领域内的一切成果，不论其表现形式或方式如何，诸如书籍、小册子和其他文学作品；讲课、演讲、讲道和其他同类性质作品；戏剧或音乐戏剧作品；舞蹈艺术作品和哑剧；配词或未配词的乐曲；电影作品和以类似摄制电影的方法表现的作品；图画、油画、建筑、雕塑、雕刻和版画作品；摄影作品和以类似摄影的方法表现的作品；实用艺术作品；与地理、地形、建筑或科学有关的插图、地图、设计图、草图和立体品。”《中华人民共和国著作权法》第三条：本法所称的作品，包括以下列形式创作的文学、艺术和自然科学、社会科学、工程技术等作品：(一)文字作品；(二)口述作品；(三)音乐、戏剧、曲艺、舞蹈作品；(四)美术、摄影作品；(五)电影、电视、录像作品；(六)工程设计、产品设计图纸及其说明；(七)地图、示意图等图形作品；(八)计算机软件；(九)法律、行政法规规定的其他作品。中华人民共和国著作权法实施条例》第一章“一般规定”中第二条：著作权法所称作品，指文学、艺术和科学领域内，具有独创性并能以某种有形形式复制的智力创作成果。

依据以上法律条文，体育教案以文字(包含图形、图画、影像资料等)形式存在，可以复制、保存、出版。因此，体育教案无疑属于著作权法所说的作品范畴。同时，体育教案不属于著作权客体的排除领域。《著作权法》第4条第1款规定：“依法禁止}u版、传播的作品，不受本法保护。”《著作权法》第5条规定了不适用著作权法的作品范围，包括3类：(1)法律、法规、国家机关的决议、决定、命令和其他具有立法、行政、司法性质的文件及其官方正式译文。(2)时事新闻。(3)历法、通用数表、通用表格和公式。很显然，体育教案不在著作权客体的排除领域之内，可以适用著作权法进行保护。

体育教案是一个完整的作品，其中的每个部分如体育绘图、摄影资料、板书设计等可分别作为一个独立的作品来看待，都有著作权。体育教案的任何组成要素如图形、文字、照片、录音、动画、录像等都是作品，对其利用都必须符合法律的规定，否则就会造成著作权纠纷。

体育教案是受著作权法保护的作品。判断体育教案是不是作品，首先要看体育教案是不是具有独创性，其次要看体育教案内容能不能以有形形式进行保存、复制。

第一、体育教案具有独创性。独创性是指由作者独立构思完而成的，作品的内容或者表现形式完全或基本不同于他人已经发表的作品，即不是抄袭、剽窃、篡改他人的作品。

目前许多国家对于私人之间的通信、日记、律师的辩护词、法官的判决词等进行保护，其立法着眼于作品是否具有独创性，而不强调作品的文学性、艺术性和科学性。在我国的著作权实务中，将节目预告表、火车时刻表等列入著作权保护范围，也不是保护预告表、时刻表的内容，而在于这些作品的独创性编排形式。体育教师教案是体育教师对所教授的动作要领理解与表达，对教学时间、课的密度、运动负荷等合理的安排，是体育教师个性化的智力劳动成果，具有独创性。

新的体育教学改革更加强调尊重学生的主体地位，激发学生的创造精神，促使体育教师进行体育教学的创新，体育教师由传统的“由传统的‘经验辛苦型’向‘研究创新型’转变”。“年年重复旧教案”、“陈陈相袭老一套”的做法已经没有出路了，体育教案的编写必须兼顾诸多要素：教学对象——学生在性别、体育基础、兴趣爱好等方面的差异；《课程标准》实施后，国家不再制订、编写统一的教学大纲、教材，教师不可能“按部就班”、“照本宣科”地进行教学，必须对教学内容、教学方法进行选择、取舍、比较、综合；教学空间和形式开放，必须采取有效的教学组织形式；各地地理境气候的不同、教学器材设施条件的不足等客观现实需要体育教师开动脑筋，因地制宜等利用好体育教学资源；在“健康第一”的指导思想之下，许多体育项目需要经过改造后才能进入课堂，成为学生的体育锻炼项目；等等。这些因素决定了体育教师必须进行创造性地工作，教案设计要切合实际，实事求是。体育教案很个性化，它凝结着体育教师对体育课的教学经验和对某些问题的独特见解，优秀教案不仅具有独创性，而且可能具有很高的创造性。总之，体育教案是体育教师独创性的无形智力成果。

第二、体育教案可以以有形形式复制。教案分纸质教案和电子版教案。体育教案以文字、图形、图画、照片、录音、录像等形式存在，具有知识产权的容易被复制的特点，可以以抄写、印刷、拓印、复印、录音、录像、翻拍、翻录等形式进行复制、保存、出版。电子版教案的复制甚至无需成本，只需在电脑上点击“复制”和“粘贴”按钮就完成复制。非法复制的成本及其低廉，但给体育教案的著作权人造成的损失是巨大的。

因此，体育教案可以成为著作权法所说的作品，体育教师对其教案拥有著作权，任何单位和个人不能随便复制和出版，体育教师有权维护自己教案的版权。教育出版机构出版的体育教师教案书籍和名师教案不可以随便盗版复制。

(2)体育教案是职务作品

体育教案虽然可以成为作品，但是该作品的著作权属于谁，学校与教师之间有不同的认识。笔者认为，教案著作权的归属取决于该作品的性质。

首先，教案不属于法人作品，法人对其法人作品享有除作品署名权以外的全部的著作权。教案是教师为课堂教学所撰写的一种作品，是教师思想的结晶和人格的体现，它不是在学校的主持下完成的，其教案撰写的好坏一般也不是由学校来承担责任，因此教案不符合法人作品的构成要件，教案不属于法人作品。

其次，教案应属于职务作品。我国《著作权法》第16条规定：“公民为完成法人或者其他组织工作任务所创作的作品是职务作品。”我国《著作权法实施条例》第11条第1款规定：“著作权法第十六条第一款关于职务作品的规定中的‘工作任务’，是指公民在该法人或者该组织应当履行的职责。”教师撰写教案是其本职工作之一，所以教案是职务作品。但是按照我国《著作权法》第16条的规定，职务作品的著作权归属分三种情况：

第一种情况：由法律、行政法规规定或者由合同约定作品的著作权归属。但我国目前的法律、法规中尚没有明确规定教案的著作权归属。一般情况下，学校和教师之间对教案的著作权归属也没有合同约定。

第二种情况：主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件创作，并由法人或者其他组织承担责任的工程设计图、产品设计图、地图、计算机软件等职务作品，作者除了享有署名权外，著作权的其他权利归法人所有。法律之所以将上述作品的著作权归法人所有，按照当时的立法意图，主要是因为上述条件下产生的上述作品不适宜由公民个人享有著作权，例如，工程设计包括建筑、桥梁、道路、水库等，由具体设计人享有著作权显然是不合适；产品设计图为工业用途，同时受到工业产权法，如专利法、技术秘密法等的规范，由设计人享有著作权也是不合适的。地图是国家正式出版物，与一般图书不同，个人也不能享有著作权；企业投资生产的计算机软件也不能由个人拥有著作权。教案显然不能归人上述作品。

第三种情况：其余情况下的职务作品的著作权都归个人所有。由于教案不能归人本文上述的两种情况，那么根据我国著作权法的规定，教案的著作权只能归教师本人所有。

综上所述，在学校和教师对教案的著作权归属没有约定的情况下，教案的著作权应归撰写该教案的教师所有。但是，根据我国《著作权法》第16条的规定，学校依然有权在其业务范围内优先使用该教案，比如说学校将其教师撰写的优秀教案作为示范文本供其他教师作为教学的参考，就不能认为是侵犯了教师的著作权。同时，在教案完成两年内，未经学校同意，教师不得许可第三人以与其学校使用的相同方式使用该教案。

2．体育教师享有教案本所有权

所有权是所有人依法排除他人，独占其所有物，并依自己之意愿通过占用、使用、收益及处分等方式利用其所有物，以实现其作为物之所有人之应享利益的权利。空白教案本是一种物品，具有使用价值，其使用价值通过教师撰写教案而不断被消耗，结果产生了一个新的物品——体育教案本，教师成为新物的所有人。一节课要写一份教案，教师凭借教案进行课堂教学，完成教学任务后，这份教案的使命就完成。随着教学任务的完成(通常为一学期或一学年结束)，教案本由学校所有的物品就变成了教师所有的物品，其所有权发生了转移，由学校“公有”变成教师“私有”。此时，教案本的使用价值主要是其所承载的无形智力成果——教案，而由原空白教案经使用转移过来的使用价值显得微不足道，可以忽略不计。从法理上讲，只有将教案本的所有权和教案的著作权相结合由教师享有，才能使教师切实享有著作权。在执行教学任务期间，教师作为教案的著作权人，享有除著作权法第十六条第一款规定以外的完全著作权，学校作为单位只享有有限的管理权和优先使用权，不享有所有权。学校对教案的一定期限的掌握和控制，是非所有人的占有行为，不能改变教师对教案的所有权。教学任务完成后(体育教案完成两年后)，教师则享有完全的著作权。

另根据《民法通则》第117条第2款的规定“损坏国家的、集体的财产或者他人财产的，应当恢复原状或者折价赔偿”，由于教案是一种无形财产，所以在其受到他人的侵害时，作为教案的著作权人，教师有权依据《民法通则》的规定提起财产侵权之诉，可以主张包括请求返还原物、请求恢复原状、赔偿损失在内的民事救济。

学校在一定期限内可以行使管理的职责，对教案进行检查监督、质量评价、评优评先、优秀教案展示，但不能随意更改、隐匿、毁灭、出卖体育教案。当体育教师教学任务完成后，其职务任务就结束了，教案本也变成了教师的所有物。此时，学校对体育教案的利用要坚持平等原则、意思自治原则、等价有偿原则等民法基本原则。

四、体育教案著作权保护的建议

今后在著作权法修改时，要明确毁失著作权的(唯一)物质载体同样构成侵犯著作权，而在诉讼程序法当中则明确证明著作权物质载体非唯一性的举证责任由被诉的侵权人承担。

体育教师因教学或科研需要引用他人教案时要注明出处。使用他人体育教案要征求其许可使用，出版物中引用体育教案要取得许可使用权并支付一定数额的稿酬。

学校对体育教案进行评优评先实施奖励，鼓励体育教师认真备课，精tl，编写教案，努力提高教案质量，反对年年重复使用同一个教案的做法。通过体育教师智力劳动成果的肯定激发体育教师进行创造性工作，开创学校体育工作的新局面。