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法律适用 2019年第06期杂志 文档列表

法律适用杂志个案探讨

侵害短视频著作权案件的审理思路和主要问题--以“抖音短视频”诉“伙拍小视频”侵害作品信息网络传播权纠纷一案为例3-14

摘要：短视频蕴含商业价值、满足公众多元化表达需求,法院应持谨慎积极的态度审理好相关案件。运用好独创性标准的弹性合理界定短视频构成作品的界限,如果短视频体现了制作者的个性化表达,则可以认定其具备独创性。以诚实信用原则为指导适用通知-删除规则,平衡个案中双方的利益,既为法官自由裁量权的行使指明方向,又有利于当事人乃至公众善意观念的养成。技术应用的法律属性是什么,应该看这项技术应用在具体案件中是如何使用的,推进技术应用的规范化工作,是充分保障当事人权利救济和解决法院认定难等实践问题的出路之一。

电商平台打假的裁判规范及其法理逻辑--浙江淘宝网络有限公司诉许文强等网络服务合同纠纷案15-21

摘要：电子商务平台经营者采用点击合同文本确认的方式与经营者达成服务协议,亦是订立合同的一种形式,对于双方当事人订立的格式条款,只要合同的约定不存在法律禁止的内容,服务协议的效力应予确认。本文认为,经营者在服务协议条款变更后仍继续使用平台服务,应视为其对变更后条款的认可。经营者在使用平台服务时,应当预见售假行为会对商品权利人、消费者以及平台经营者产生损害。在确定赔偿数额时,应综合考虑平台经营者的市场知名度,经营者的经营时间、主观恶意、规模、商品种类、价格与利润等因素。

从“北雁云依案”看“姓名决定权”与社会公序的价值冲突--兼论公序良俗的规制22-34

摘要："北雁云依案"系最高人民法院的第17批指导性案例之一,此案曾引发学界与司法实践界针对公民姓名权行使与社会公序的广泛讨论,并提出了几种颇具争议的观点,笔者认为,客观地认识公民姓名权的行使,还应回归法理学的分析视角,从姓名的文化渊源入手,确定"姓名决定权"的属性,认识案件背后内在的价值冲突,从法律规制与道德规制的角度提出解决方案。

公司司法解散要件解析--从超运公司解散案说起35-45

摘要：司法解散,是法院基于股东的申请根据公司存在正当的解散事由而作出公司强制解散的裁定。各国法律对于司法解散公司条件的规定不一。我国《公司法》第182条确立了公司的司法解散制度,为特定情形下股东诉请法院解散公司提供了法律依据。该要件既是公司解散诉讼的立案受理要件,同时也是判决公司解散的实质审查条件。为了防止个别股东滥用诉权,法院在公司解散案件审理中应遵循司法有限干预、企业维持以及相关主体利益平衡的原则综合作出判断。

综艺节目“抄袭”不正当竞争行为的认定--兼评《万万没想到》不正当竞争纠纷案46-54

摘要：我国综艺节目市场火爆,但抄袭和模仿乱象丛生。本文以"万万没想到"不正当竞争纠纷案为切入点,深度剖析综艺节目"抄袭"行为中的竞争关系认定、新修改的《反不正当竞争法》框架下关于"抄袭"节目名称的判断规则以及节目模式和节目元素"抄袭"的反不正当竞争法规制。

夫妻共同股权分割“隐名股东显名化”的特性分析及法律适用--以李某1诉陈某、李某《股权转让协议书》无效案为例55-61

摘要：夫妻离婚时对婚姻关系存续期间共有的有限责任公司股权分割,并非具有对价意义的股权转让,而是配偶一方股东身份由"隐名向显名"的转变,夫妻对该类股权的分割无需按照《中华人民共和国公司法》(2018修正)第71条第2、3款"经其他股东过半数同意且明确表示放弃有限购买权"的规定进行,也不适用最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(二)》第16条的规定。夫妻双方对于该类股权分割的协议只要满足合同成立的一般条件,即为有效。

信息公开中意见征求程序的司法适用-(2015)黄浦行初字第292号行政判决评析62-67

摘要：我国《政府信息公开条例》第23条规定了行政机关决定是否公开商业秘密、个人隐私时应当进行意见征求程序的内容。"林某诉上海市环境保护局"案中,法院对"应当"二字开展了语义延伸,形成了"征求意见为常态、径行决定为例外"的适用原则,并通过公共利益与隐私权、行政效率与隐私权、知情权与隐私权的利益衡量圈定了径行决定的适用情形,从整体上为后续理解和适用《政府信息公开条例》第23条提供了重要参考。

法律适用杂志类案研究

健康保险合同中等待期条款的效力和裁判路径研究68-78

摘要：对于健康保险合同中等待期条款的效力,司法实践中存在裁判分歧,主要集中在等待期条款是否属于《保险法》第17条第2款的免责条款,保险人是否应尽明确说明义务以及合同生效与复效时两种等待期是否存在效力上的不同。等待期条款属《保险法》第17条第2款的免除保险人责任的条款,保险人应尽提示和明确说明义务;基于第17条的规范目的以及保险监管机关的相关规范,保险人就等待期条款亦应尽到相当于免责条款的明确说明义务。合同生效时的等待期条款为有效条款,复效等待期应属于《保险法》第19条所规定的无效条款。

互联网时代破坏生产经营罪的司法实务探讨--基于其处罚范围的分析79-89

摘要：互联网时代破坏生产经营罪的处罚范围,有"紧缩论"与"宽松论"两种对立观点。前者因对构成要件作较多限制解释,致使其处罚范围过于狭窄;后者因对构成要件作较多扩张解释,致使其处罚范围过于宽泛,因而这两者均不是本罪处罚范围的正当性依据。应当结合互联网时代的主要特征,提倡一种"适度宽松论"。为此,本罪保护法益应是生产经营的经济利益;生产经营具有业务性质;"其他方法"应遵循本罪保护法益及明示行为类型本质特征的双重标准;"泄愤报复或者其他个人目的"无需法院积极证明。在今后司法实践,本罪应介入互联网经济领域的同时,也应克制介入单纯计算机领域。

平和型“吊模宰客”行为的类型区分与司法评价90-99

摘要：对于行为人采用非暴力手段的平和型"吊模宰客"行为,司法实践通常以诈骗罪予以认定。但通过对此行为的深入剖析,可以发现该行为其实包括"吊模"和"宰客"两个阶段,不能因为"吊模"行为带有欺骗性而径直得出"吊模宰客"行为就必然构成犯罪的结论。"吊模宰客"行为成立犯罪与否判断的关键,不在"吊模"行为,而在"宰客"行为。因此,在评判"吊模宰客"行为性质时,应当将着力点聚焦于"宰客"行为,即应根据"宰客"行为是否具有欺骗性、欺骗的方式、程度、被害人认识等因素作出不同处理。事实上,实践中平和型的"吊模宰客"行为在行为性质和类型上,可能构成诈骗罪,但也存在成立民事欺诈的可能,需要从类型化分析的视角予以审视判断。

举报投诉人行政诉讼原告资格探讨--兼论行政诉讼原告资格的判断方法100-113

摘要：文章通过梳理我国理论与实践中有关举报投诉人行政诉讼原告资格的表达,尝试探索一种相对合理且有效的判断标准或规则,以回应司法实践的分歧,进而将视野扩展至行政诉讼原告资格问题的整体,提出方法论层面的思考。

生态环境损害赔偿磋商制度解构114-120

摘要：生态环境损害赔偿磋商制度的确立,提供了以柔性方式修复受损生态环境的效率性路径。我国立法上未对损害赔偿磋商制度进行具体设定,却激励了各地对磋商案件的大胆探索,加快了完善磋商机制与程序的现实诉求。鉴于生态环境损害赔偿磋商从政策主导的原则性要求到规范化转变是系统工程,为此,有待于在生态环境赔偿磋商地方政策实践与制度解构上双重努力,透过磋商规范适用的诸多争议,理性回应磋商制度的基本定位、磋商主体与内容、磋商程序以及后程序等议题。

法律适用杂志中华法系案例

宋代户绝财产的纠纷解决及其史鉴价值121-129

摘要：随着宋代法制的发展和传统义利观的改变,宋代户绝财产纠纷较之前代有所增加。宋人在长期的司法活动中探索、总结出了一套解决户绝财产纠纷的法制经验。在户绝财产纠纷、户绝田纠纷的司法实践中,裁判者谙熟法律程序,注意把握当事人的诉讼心理,并采取一系列法制保障措施,以确保司法活动的公正与效率。宋代户绝财产纠纷的解决是管窥宋代财产纠纷解决机制的一扇窗,其背后有着深厚的传统法文化根基。充分挖掘并总结宋代户绝财产纠纷解决的史鉴价值,可为当今涉外无人继承遗产的处置,《民法典》继承编相关法律制度的构建和相关法律规范的制定,以及司法体制改革的完善,提供历史经验和传统法文化支撑。