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法律适用 2007年第09期杂志 文档列表

法律适用杂志特别策划：民事裁判方法探究

论裁判的逻辑标准与政策标准——以知识产权法律适用问题为例4-10

摘要：法律适用方法一直是本刊关注的重点问题．并已推出一些相关的优秀文章。本期特别策划立意于对民事裁判方法进行探究．实际上约请的孔祥俊法官的文章却不仅仅限于民事裁判。他提出的“裁判的逻辑标准与政策标准”实际上在审判实践领域一直存在，作者借由知识产权审判中法律适用问题对其进行了理论上的梳理，令人耳目一新；吴庆宝法官也是以民事法官裁判为视角．宏观论述了法官裁判如何具有规范性这个实践理性问题；叶林教授则明确提出商事审判与民事审判应有所区别．应有自己独有的司法理念。本期特别策划希望通过这些文章为司法实践中的法律适用提供更多可能的参照．引发更多的思考。

法官裁判的规范性——以民事法官裁判为视角11-16

摘要：法律发现是欧美法学家的常用术语．是指在某一特定的制度内用来发现与解决具体问题或者在具体问题上确定与案件相关的法律原则、规则的意义而使用的方法，所以法律发现有时也被人们称为法律方法。在当今向法官职业化、专业化方向迈进的过程中，研究法官的法律发现显得尤为重要还在于它是建设规范性裁判的前提。

商法理念与商事审判17-20

摘要：一、问题的提出：从“流质契约”说起目前各界对商法的关注热情日益高涨，但仔细观察我国商法理论和实践，就发现各界对商法理念、商法规范和商事审判存在诸多误解。如在民商合一体制下．有无必要专门讨论商事理念和商事审判，商法理念与民法观念有无差异，大民事格局下的商事审判有无独特性，探讨商法理念和商事审判是否有悖于我国民商合一体制。

法律适用杂志物权法专栏

《物权法》关于担保物权的创新及审判实务面临的问题（下）21-27

摘要：本刊上期刊发了作者的《（物权法）关于担保物权的创新及审判实务面临的问题》（上），文章就“一、物权法、担保法的规范冲突与选择适用”以及“二、担保物权公示的法律效果”进行了论述．本期接上期刊登该文下半部分，敬请继续关注。

法律适用杂志法学论坛

专利许可合同登记制度之型构以登记功能为基点的分析28-32

摘要：我国《专利法》第12条规定，任何单位或者个人实施他人专利的，应当与专利权人订立书面实施许可合同。《专利法实施细则》第15条第2款规定，专利实施许可合同应当自合同生效之日起3个月内向国务院专利行政部门备案。此外，我国还专门制定了《专利实施许可合同备案管理办法》，对专利许可合同的备案登记作了详细的规定。上述规定为我国专利许可合同登记奠定了基础．

权利扩张与权利限制的博弈：从平衡的视角审视著作权合理使用制度的重构33-36

摘要：网络时代的来临对于著作权合理使用制度的影响是以往任何一次技术革新所无法比拟的。作为传播媒介的网络，打破了原有著作权法律体系下著作权人、传播者和社会公众之间利益的相对平衡状态。知识产权代表的是个体利益，是私权的一种。参与文化活动则是宪法赋予公民的基本权利，是公权的一部分。

论犯罪被害人过错制度的构建37-41

摘要：犯罪被害人在犯罪的产生、进程和发展中扮演着重要的角色。与犯罪学对被害人的研究相比．刑法学中对被害人所进行的研究甚少，但作为刑法学中心任务的定罪量刑中却不能不涉及被害人因素特别是犯罪被害人过错的问题。犯罪被害人过错一定程度上影响和制约对犯罪人的定罪科刑。探究犯罪被害人过错，无论是对刑法学理论体系的完善，还是在实践中对国家刑罚权的运作．无论是对贯彻宽严济刑事政策、保障犯罪人人权、感化挽救犯罪人，还是对化解社会矛盾、维护社会稳定。

宪法司法解释是否合宪：立足于宪法规范的分析42-45

摘要：作为一个法律问题，宪法司法解释的合宪性问题亦即最高人民法院在适用宪法和法律过程中是否有权对宪法进行个案和附带性质的解释的问题的直接和标准的答案当然是“以宪法为准绳”。并且，对宪法的尊崇首先应该表现在对宪法文本的尊重，这不仅是宪法本身的明确要求，也是对人民意志的应有态度。

对香港特别行政区基本法解释的一些思考46-48

摘要：《香港特别行政区基本法》已经施行十年了，在这十年里，它为香港社会的法治与繁荣稳定起到了不可替代的作用。基本法依宪法的规定而制定。它涵盖了香港的社会、经济制度、居民的基本权利和自由的制度以及行政管理、立法、司法制度．在香港其是具有宪法性质的法律。被称为“小宪法”。香港的任何法律均不得与基本法相抵触．从而与中国宪法保持了一致。

法律适用杂志法官说法

中级法院民事二审审判职能冲突之协调49-53

摘要：著名学者苏力教授在其研究基层司法制度的著作《送法下乡》一书中提及了法学界一直没有给予足够关注的一个问题：法院的基本职能究竟是落实和形成规则（普遍性的解决问题），还是解决纠纷（具体的解决问题）？或者在两者不可偏废的情况下以何为重．并将向哪个方向发展？这个问题不仅法学界没有给予足够关注．司法实务界也同样没有给予关注并在实践中意识到。

宽严相济刑事政策的理解与司法实现54-56

摘要：当前．我国正大力推进社会主义和谐社会的建设，同时．我国又正处于社会转型时期，也是犯罪的高发时期，刑事犯罪的增长，必然影响和谐社会建设事业的顺利进行。如何在和谐社会建设中正确把握和贯彻执行宽严相济的刑事政策，充分发挥其保障作用，是司法界必须直面的现实问题。

法院附设非诉调解机制的构想与论析以苏州市吴中区人民法院附设诉前人民调解机制为实例57-60

摘要：一、吴中法院诉前人民调解机制简介及问题引出近现代法治曾经以司法尽可能取代其他纠纷解决方式作为最终的目标，但实践证明这种想法是不切合实际的。正如澳大利亚法律改革委员会在其报告第一章中指出的那样，在世界上很难找到一个民事司法制度没有诉讼费用高昂、诉讼迟延、难以接近司法、诉讼困难、司法资源不足以及纠纷与诉讼管理等方面的问题。

论有很责任公司“挂名”股东股东资格的确认61-62

摘要：股东资格确认诉讼是涉及公司法诉讼中最为常见的一种，在司法实践中经常遇到，股东资格确认诉讼案情往往并不完全相同。不能对其单独给出一个简单的结论或公式，无论是旧《公司法》还是新《公司法》均未对股东确权案件的审理作出明确规定，因此在司法实践中是一个较难的问题。

政策调整致履约困难的房地产纠纷的司法解决：兼论情势变更制度在合同法领域的适用63-65

摘要：一、问题的由来 2005年3月11日，孙某与王某签订房屋转让合同，约定王某向孙某转让某房屋，房价为203万元。签约日首付定金20万元，余款用银行贷款支付，在银行贷款审批手续完毕时支付。同日，孙某将定金20万元给付王某。其后由于银行贷款政策发生凋整，致使孙某向银行申请办理房屋贷款未果。孙因无法实际支付剩余购房款项，遂向王某表示解除合同，王某拒绝后，孙某于2005年9月诉至法院．以合同订立时的情势发生重大变更为由，要求判令解除与王某签订的房屋转让合同。

法律适用杂志最高法院重点调研课题

刑事证据规则若干问题提要66-69

摘要：“关于刑事证据规则的调研”是最高人民法院2006年重点调研课题之一。本期刊登的沈阳铁路运输中级人民法院的调研报告深入分析了当前刑事证据规则中存在的问题，并对构建具有可操作性的证据规则提出了具体方案，具有一定的现实和理论意义。

法律适用杂志司法调研

农村集体土地征收补偿费分配纠纷案件特点、成因及对策70-73

摘要：近年来，随着社会、经济的发展，因城市扩张而征收近郊区农民集体土地越来越多。不少农村在分配土地征收补偿费过程中限制或剥夺了部分村民的分配权利，引发了矛盾和冲突，使得有关土地征收补偿费分配纠纷日益突出，收案数和结案数均逐年增加。人民法院处理稍有不当，将直接导致新的不稳定因素增加，影响农村发展的大局，阻碍农村改革的现代化进程。

法律适用杂志问题探讨

教唆犯罪事实错误问题的认定与处理以主客观相统一原则为立场74-77

摘要：教唆犯罪事实错误问题是刑事司法实践中经常遇见并容易产生困惑的问题。它是教唆犯和错误这两个本身就是非常棘手的研究领域相互交叉而产生的问题。相对于单独犯罪的事实错误而言．教唆犯罪的事实错误具有一定的特殊性，需要加以专门研究。

论我国失地农民利益保障问题78-80

摘要：土地问题，对于国家政府而言，是一个关系国计民生的复杂政治、经济、社会问题；而对于广大农s民，更是一个十分重要的问题。在农民因国家征地失去土地这个“饭碗”的时候，如何保障农民的根本利益，不仅成为我们党和国家必须高度重视的问题，也是我们更好地构建社会主义和谐社会的一个十分重要的方面。