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法律适用 2007年第08期杂志 文档列表

法律适用杂志特别策划：案件请示的诉讼化

论案件请示之诉讼化改造2-5

摘要：法院内部的案件请示问题历来为理论及实务界人士所诟病，然而这一做法却一直顽强地在现实中存在。而且不仅仅是在我国，其他国家也有类似的司法现象．说明这一制度自有其现实合理性。因此，目前所要做的就不是废止这一制度。而是把它纳入到法制的轨道，使其遵循司法的运行逻辑。人民法院第二个五年改革纲要对其的改革要求可以说是很好地贯彻了这一思路．即案件请示制度的诉讼化改造。如何改造？路径在哪？有哪些相关国家的经验可以借鉴？本期策划既聚焦于对这些问题的研究。

疑难案件移送上级法院管辖中的问题——以案件请示制度之诉讼化改造为背景5-7

摘要：案件请示制度作为一种“非法律”的办案方式在我国法院系统的审判工作中沿袭已久，并对疑难、重大案件的法律适用及审理发挥着独特的作用。但是，由于缺乏明确的法律依据和严格的运行规范，并在实践中暴露出影响审判独立、破坏审级制度、侵犯当事人诉权等一系列反法治的特征．案件请示制度既有的现实作用始终无法说服人们对其合理性的质疑。

案件请示制度的问题与实践分析7-11

摘要：作为一项实践中由来已久。并逐渐固化为法院办案惯例的案件请示制度，是指下级法院在案件审理过程中，就案件的程序问题或实体处理以口头或书面形式向上级法院请示，上级法院予以答复的制度。本文将结合在金华市法院的调研数据对案件请示制度的现状和原因略作分析。

台湾地区司法机关如何解决法律疑难问题11-12

摘要：法院执掌司法审判业务，每因社会演进，旧法制来不及因应、修改；或逢法制变革，各级法院通用法律之见解尚有龃龉，致生各种法律疑难问题。必须解决。台湾地区司法机关适应这类问题，还是根据制定法主义之精神，制定相关法规，依法执行，避免用具体问题请示上级法院或司法院，致惹“司法行政干涉审判”之批评。现将各司法机关解决法律疑难问题之情况，简介如次。

欧洲法院的预先裁决制度及其启示13-15

摘要：一、欧洲法院的基本情况 欧洲法院是欧盟的最高司法裁决机构。欧洲法院以欧盟法律为准绳。负责维护欧盟所有决议的执行，保障欧盟法律得到尊重．对欧盟的条约和规章做出终裁性解释，对在执行欧盟条约和有关规定中与成员国同类规定相矛盾的各种争议进行审理和裁决。

“公司法理论与实践论坛”征文15-15

法律适用杂志物权法专栏

《物权法》分则与民事审判16-22

摘要：民事审判中，除了要适用《物权法》总则，准确把握《物权法》的精神外，多数情况下要直接适用《物权法》分则的具体条文裁判案件，因此，本文拟对民事审判适用《物权法》分则提出一些看法，供大家批评指正。

《物权法》关于担保物权的创新及审判实务面临的问题（上）23-28

摘要：将于2007年10月1日起施行的《物权法》第四编对担保物权的一般问题以及抵押权、质权、留置权等典型担保作出了许多具体规定。我们特约最高人民法院长期从事民商法审判和研究的刘贵祥法官，就物权法关于担保物权的创新及审判实务面临的问题进行具体、深入全面的分析。文章内容涉及物权法、担保法的规范冲突与选择适用，担保物权公示的法律效果，物权法定原则与非典型担保．担保物权的存续期间，财团抵押与动产浮动抵押，建设用地使用权与地上建筑物分别抵押问题，应收账款质押与账户质押等诸多实务问题。本刊将分上、下篇分别在第8、9期发表，敬请关注。

法律适用杂志法学论坛

构建中国的控辩协商制度29-32

摘要：在制度的产生发展上，有两种模式：一是理性的，预构的，未来的；二是经验的，进化的，传统的。对于在中国构建控辩协商这样一个全新的制度而言，完全照搬美国或者其他国家的辩诉交易模式，不仅忽略了中国本土的国情和现状，同时对于社会公众的思想观念也是个剧烈的冲击，其在社会中的可接受性存在很大疑问。因而，欲要在中国成功的移植辩诉交易制度，应该走上述两种模式的结合之路。

论民事诉讼中的审判权与技术权——以海事诉讼为实证背景33-38

摘要：随着现代化的脚步，科技化与专业化越来越成为社会生活的一大特征。科技化与专业化对民事诉讼的直接冲击就是事实认定科学化的问题，原本凡胎肉眼即可洞察秋毫的民间琐事也加入了现代高科技的元素．使得人类感官在事实认定中的重要性开始下降。达马斯卡甚至指出：证据法的未来，很大程度上是要探讨正在演进的事实认定科技化的问题。据了解，当下欧洲半数以上、有时竞达70％的民事案件在审理过程中使用了专业鉴定人。

论我国缺席判决制度的检讨与重构39-43

摘要：在司法实践中。越来越多的民事案件当事人在开庭审理时缺席，据统计，以缺席方式判决的案件占法院全部判决案件的10％左右。当前民事案件当事人的缺席情况逐年增多，主要有以下原因：随着市场经济的发展，城乡居民外出务工增多，地址不固定，法院传票难以送达：一些法人或其他组织的住所、经营场所等有关情况发生变化后，不及时办理变更登记手续，造成送达困难；有的当事人为逃避债务、责任或拖延诉讼，故意不到庭应诉等等。

论股东优先购买权的行使44-47

摘要：有限责任公司股东有权将其股权转让给其他股东或者股东以外的第三人，基于有限责任公司的人合性，将其他股东不喜欢的人排除在公司之外，《公司法》第72条、第73条赋予其他股东在股东将其股权转让给股东之外的第三人时主张优先购买的权利。然而，对于股东的此项优先购买权行使的程序缺乏明确规定，导致实践中难以准确把握这一问题，故而有加以探讨的必要。笔者对优先购买权法条的规范性质、行使和涉及的利益判断进行探讨．以求教于大方。

法律适用杂志法官说法

反信息公开行政诉讼问题研究48-51

摘要：即将于2008年5月1日起施行的《中华人民共和国政府信息公开条例》（以下简称《条例》）赋予了公民、法人和其他组织获取政府信息的权利，并且规定，公民、法人或者其他组织认为行政机关在政府信息公开工作中的具体行政行为侵犯其合法权益的，可以依法提起行政诉讼。在信息公开行政诉讼中，最常见的是信息公开的申请人对行政机关拒绝公开政府信息的行为不服，依法提起行政诉讼，要求法院判决被告公开其所申请的政府信息。

股东知情权：从利益平衡到法律适用52-55

摘要：在现代公司制度中，公司的所有权与经营权分离，大多数股东并不直接参与公司的经营管理，在控制公司和制定公司经营决策的过程中常常陷于信息缺乏的弱势地位，造成股东权利的保护犹如水中之月。确认股东知情权，并加强其保护力度是现代世界各国公司法律制度的重要内容。同时，知情权的权利设计，既关涉股东利益的实现。也影响公司利益的保护。

当前婚姻家庭案件中的若干新情况新问题56-58

摘要：订后的婚姻法施行后，为了在审判实践中更好地贯彻婚姻法的立法精神，最高人民法院先后出台了《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》（以下简称《婚姻法司法解释一》）和《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》（以下简称《婚姻法司法解释二》），为正确、及时地审理各类婚姻家庭案件提供了更具有可操作性的裁判依据。

再论宽严相济的刑事政策59-62

摘要：一、宽严相济刑事政策的含义及其蕴涵 宽严相济的刑事政策，原意是指对各种犯罪分子进行司法惩治时，实行“首恶必办，协从不问．立功受奖”的具体司法指导方针。在法制日趋完善的今天。应是在刑事司法中依照犯罪构成要件，根据《刑法》规定的法定和酌定情节。在罚当其罪的前提下，综合运用从重、从轻处罚，惩罚犯罪，示范规则，体现法律宽与严相结合的公正性，形成社会普遍接受的、法理与情理相结合的认知规则和社会效果，促进社会和谐的司法指导性原则。

论死刑执行的人性化63-66

摘要：2007年3月9日，最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部联合做出了《关于进一步严格依法办案确保办理死刑案件质量的意见》，该《意见》第45条首次以“应当”的方式明确规定死刑犯有权会见其近亲属．近亲属也有权会见死刑犯。这就从法律上保障了死刑犯的“临终告别权”。随后，一些地方法院按照该《意见》的要求，认真安排死刑犯临刑前会见其近亲属。

法律适用杂志最高法院重点调研课题

完善少年审判制度相关问题研究——关于北京市设立少年法院可行性研究的调查报告67-70

摘要：“关于完善少年审判制度的调研”是最高人民法院2006年重点调研课题之一。本期刊登的北京高院的调研报告对在北京市设立少年法院的可行性进行了研究，深入分析了存在的问题，并提出了具体方案，具有一定的现实和理论意义。