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法律适用 2004年第03期杂志 文档列表

民事诉讼中质证的几个问题以最高法院证据规定的有关内容为中心3-6

摘要：质证是民事证据法上的一个重要问题。诉讼法学界就如何理解质证的概念存在着争议，司法实践中围绕有关的程序操作也有不同意见和种种做法。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》(以下简称《证据规定》)用了一节共16条对质证做出规定。这些规定进一步展开和细化了《民事诉讼法》及此前一些司法解释中有关质证的原则性规范，标志着质证制度

辩诉交易与讨价还价中的正义7-12

摘要：所谓的“辩诉交易”(plea bargain)实际上是一种认罪谈。判。它是由检察官与辩护方进行的谈判，谈判的内容是检察官降低起诉、被告人就检察官所期望的次级罪名认罪，控辩双方的谈判一经法官批准即产生定罪效力。如果法官拒绝接受辩诉交易，则意味着该案将按普通程序进行审判。美国纽约大学法学院教授苏斌(Harry I．subin)用通俗的说法解释说：

论我国人事保证制度之构建13-16

摘要：求职而被要求提供一份担保书，在劳动市场变得越来越普通。通常担保书是早已拟好的格式文本，只需要符合条件的“保人”签字即可，其大意多为：“保人自愿向用工单位保证其即将雇佣的员工某某所显示的学历经历真实，人品端正。如某某在任职期间，有侵占、毁损财

信用证开证担保中的法律问题17-19

摘要：信用证是国际贸易中普遍采用的结算方式。它因国际贸易的频繁和成熟而产生，因银行信誉的介入而被广泛接受，因电子信息技术的推动而日益迅捷。它把国际贸易买卖转化为单据化买卖，把应由卖方承担的付款义务转化为银行义务，既保障了买方能够迅速收到货款，又为买卖双方提供了融资便利，因而被称为“国际商业的生命液”。在信用证

传统担保制度的反叛：独立保证制度研究20-21

摘要：传统的担保，无论是物的担保还是人的担保，其最突出的特征是从属性。传统担保的从属性大大削弱了其担保功能，经常使债权人、保证人陷入旷日持久的基础交易纠纷中。20世纪60年代，在国际贸易中诞生了一种独立于主债关系的新型担保方式。不同的学者、不同的法律文件对这种新型担保方式给出了不同的称谓，主要有独立保函、独立担保、担保

立功认定中若干问题研究22-25

摘要：一般认为，我国刑法中的立功有广义与狭义之分。狭义的立功即指《刑法》第68条规定的与自首、累犯、数罪并罚及缓刑相并列的一种独立的刑罚裁量制度，而广义的立功则既不仅包括《刑法》第68条所规定的刑罚裁量制度的立功，而且还包括刑罚执行制度的立功，如《刑法》第50条规定的“死缓犯的立功”、第78条规定的“无期徒刑、有期徒刑、拘役及管

城市化背景下农村“外嫁女”权益纠纷及其解决机制的思考26-30

摘要：随着广州地区农村城市化步伐的不断加快，第二、第三产业的飞速发展，大量农业用地被征用或用于非农业建设，原先以耕地为主要经济收入的村民，逐渐转变为以股份分红为主要经济来源。与此同时，农村“外嫁女”在股份分红方面的纠纷开始不断发生，“外嫁女”权益纠纷成为当前群众信访反映的热点、难点。仅2002年，广州市“外嫁女”到

商业秘密侵权诉讼相关法律问题研究31-34

摘要：商业秘密作为企业维护自身竞争优势的一种权利，在当今信息社会日益为企业和社会公众所关注，商业秘密保护案件也逐年上升，然而我国法律对商业秘密的规定过于简单，审判实践中，不同法院、不同法官的认识不一，致使商业秘密诉讼中存在较多争议。本文从分析商业秘密权的法律性质人手，试对商业秘密侵权诉讼中常见法律问题做粗浅阐述，

论犯罪行为所致损害的民事责任由两则案例谈起35-40

摘要：民事案件纷繁复杂，千姿百态，千变万化。对现实生活中出现的新类型的案件应如何把握，既能切实保护受害人的合法权益，又不致让无过错的当事人承受过重的负担，不仅是司法的事情，也是法学界必须认真思索的问题。犯罪分子针对人身的犯罪，一般通过刑事附带民事诉讼即可解决，但在犯罪分子没有归案而似又有可归责的第三人的情况

关于股东派生诉讼案件的审理41-43

摘要：股东派生诉讼，作为各种小股东权益保障的最终救济方式，是现代两大法系国家普遍接受并加以规定的制度。然而，我国《公司法》、《民事诉讼法》对此未作明文规定，这十分不利于股东权益特别是对小股东权益的保护。近年来，随着公司实践的不断深入，诸如公司控股股东抽逃出资、股东之间关联交易、公司高级管理人员之不当行为损害公司利益

违反行政法强制性规定的合同效力探讨—以《房地产管理法》为研究对象44-48

摘要：民法上，合同自由会受到法律的限制。这种限制，一方面来自于民法自身的直接规定及基本原则的限制，另一方面，来自于行政法的干预。一般而言，后一种限制不是通过行政法直接规定民事行为效力完成的，而是由民法规范“违反法律禁止规定的行为无效”而实现的，其直接结果是当事人实施的民事法律行为无效。但由于行政法规范只提示其强制

论我国共同犯罪中止理论及其完善49-52

摘要：这是一个真实的案例。

一场关于“贪污”与“侵占”的辩论—对“相同法益同等保护”原则的理性思考53-55

摘要：我国现行刑法分别设立了贪污罪与职务侵占罪、挪用公款罪与挪用资金罪，并配之以不同的法定刑。这种立法方式是否与“相同法益同等保护”的现代刑法理念相冲突，以及怎样理解这一刑法原理本身，都是相当有争议的问题。本文以辩论的形式表达了正反两种观点的基本立场，孰是孰非?期待广大读者针对这个问题踊跃投稿．各抒己见，进行深入探讨和研究。

期货交易所法律地位及民事责任问题研究56-58

摘要：我国期货交易所是指不以营利为目的，经中国证监会特别审批设立的会员式企业法人。其按照期货交易所章程的规定实行自律性管理，并以自身全部财产对外承担民事责任。期货交易所在期货交易法律关系中有着极为特殊的身份。期货交易所是否属于期货交易法律关系主体，是否应当承担民事责任问题，一直是理论界和实务界争论的焦点。笔者试

证券信息公开义务违反之民事赔偿机制重构59-62

摘要：《中华人民共和国证券法》(以下简称《证券法》)规定了比较详细的上市公司若干信息披露义务及义务违反之相应规制措施。但在实践中，上市公司信息公开意识缺乏、信息披露不真实、或散布虚假信息、不及时披露信息等违法现象突出，围绕信息披露环节所生的证券欺诈行为亦屡禁不止。最高人民法院于2002年12月26日的(关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》(以

析金融机构虚假出资证明行为民事责任的构成要件63-65

摘要：金融机构为出资人出具出资证明，仅是金融机构多种资信证明行为中的一种。在现实生活中，有人将这种行为理解为企业设立的验资行为，这是误解。因为金融机构对拟设立企业资产状况的直接了解仅限于其在金融机构存入的货币情况，而对企业的其他财产状况不可能准确把握。尤其在我国，对企业不同类型资产的价值评估，需要有相应的评估资

论软件的质量责任66-68

摘要：计算机软件(以下简称“软件”)是人们为解决一定的现实问题而编制的。由一定的程序和数据所构成的集合体。它并非是我们日常所指的各种光盘、软盘，而是其中虚幻的由二进制的“比特”(Byte)构成的，以物理形式存在的，以及在计算机的硬盘等存储介质上以电、磁讯号存在的各种文件、指令和数据，是一种无体的存在。而那些

执结率的内在缺陷及改进69-71

摘要：近年来，在法院执行工作中有一现象值得注意：执行案件结案率(以下简称“执结率”)一路攀升，但“执行难”顽症并没有得到根本改善。纯粹从逻辑推理上看，从执结率不断高升应该可以合理地推断出“执行难”得到明显缓解的结论，但事实并非如此，原因何在?我们认为，执结率统计方法本身的不科学、不合理是症结所在。在法院执行正不断由职权主义模