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中外法学 2009年第06期杂志 文档列表

中外法学杂志论文

刑法契约化805-809

摘要：契约是双方或多方当事人依法订立的有关权利义务的协议，对当事人具有约束力。私法上的契约即因相互对立的两个以上的意思表示的合意而成立的法律行为。公法上的契约即以发生公法效率为目的的契约。契约自由原则是私法上契约的基本原则，在公法上这一原则受到限制。近代以来，为了公共利益，法律上强制缔结的契约（强制契约）一直在增加。

法治的中国语境与当代使命“国家与社会”的视角810-825

摘要：“依法治国，建设社会主义法治国家”作为当代中国的基本治国方略，得以正式确立仅仅十年。即便追溯至“发展社会主义民主，健全社会主义法制”的方针，也不过三十年。理解中国法治的背景，阐释中国法治的性质，构想中国法治的理想图景，开启中国法治的当代使命，这十年或三十年的历程远非足够，它需要更深邃的透视力与更广阔的历史视野。

超越“生存照顾”的给付行政——论给付行政的发展及对传统行政法理论的挑战826-834

摘要：给付行政是由德国行政法学者福斯多夫（Ernst Forsthoff）在1938年发表的《作为给付主体的行政》一文中首先提出的。自1938年到今天，给付行政的理论和实践已经得到了长足的发展。“给付行政在国外和我国台湾地区的实际发展和学术研究均已相当深入，

私法惩罚论 以侵权法的惩罚与遏制功能为中心835-850

摘要：大陆法系传统理论和实践对于侵权法功能，坚持损害填补一元论观点，即认为侵权法的功能仅限于以赔偿之债的形式，填补受害人所遭受的损害，使受害人的利益回复到损害发生前的状态，以实现矫正正义。因此，传统大陆法系侵权法奉行损害填补原则，排斥侵权法的惩罚和遏制功能。侵权行为法的功能，

论集体土地所有权主体立法的价值目标与功能定位851-866

摘要：自新中国成立以来，“三农”问题（即农村、农业和农民问题）一直是我国发展过程中亟待解决的重大难题。由于土地是进行农业生产最重要的物质基础和前提，也是现阶段我国绝大多数农民用于生活保障的唯一资源，故社会各界均对农村土地问题极为关注。而“对于一个农民大国来说，恐怕没有任何制度的重要性可与土地制度相提并论，”因此，

我国金融机构市场退出法律机制中的“权力版图”——司法权与行政权关系的视角867-884

摘要：自由竞争导致优胜劣汰是现代经济活动的一个外在表现，金融业的发展也始终遵循着这一准则。正如巴塞尔银行监管委员会在2006年10月修订后的《有效银行监管核心原则》中所表述的，“银行业监管不能够，也不应当保证银行不会倒闭。在一个市场经济体中，倒闭就是作为风险承担的一个部分。”过去的三十多年里，

事实、价值与选择：关于我国刑法立法解释的思考885-899

摘要：立法解释是我国的一项一以贯之的制度，新中国成立后的历次宪法都对此做了规定。根据1981年《关于加强法律解释工作的决议》第1、2条、现行宪法第67条第（四）项以及《中华人民共和国立法法》第42条的规定，立法解释是全国人大常委会依照法定程序对现行法律所作出的解释。在1996年以前，全国人大常委会解释法律的权力基本处于备而不用的状态，

中外法学杂志评论

弹性的法学移植——以侵权行为法学中“法益之发展为个案的考察”学说900-914

摘要：对于法律移植，人们关注最深的莫过于外来制度与本土资源的适应性问题。此一问题可再分解为两个问题：一、移植是否可能？二、如何移植？关于第一个问题，有截然相反的两种观点：一种认为移植是不可能的，一种认为移植是可能的，甚至是必要的。移植不可能的主张者并没有无视人类历史上和当今中国的法律移植现象，

刑法在社会中的角色——埃米尔·涂尔干刑法思想的解读与反思915-928

摘要：陈兴良教授在某个场合曾经指出，要想成为一名好的部门法专家，首先须是一名社会思想家。在我看来，之所以社会学思想受到刑法学家如此的重视，就在于刑法不仅存在、运作于社会之中，而且应以回应社会需要为己任，社会学思想对刑法学研究因而有重大的借鉴价值。

量刑实证研究的方法论检视——从实证观念到实证技术929-941

摘要：近年来，实证研究技术与统计学方法已有长足的发展，特别是能够融合多元回归与路径分析为一体的结构方程模型技术的形成，能够很好地量化有多个影响因素对因变量产生影响的复杂问题，而且还能揭示各个影响因素对因变量的影响力大小，这一非常适合于处理多个量刑情节对量刑活动影响的统计工具，在我国量刑实证研究中至今还无人运用。

中外法学杂志案例研究

经度与纬度之争：法官运用“经验法则”推定事实——以“彭宇案”为逻辑分析起点942-950

摘要：理性常常欺骗我们，我们须在理性的翅膀上系上重物，防止它飞跃：一切错误都是由推理造成的。

美国法院如何遵循先例951-957

摘要：众所周知，遵循先例原则源自拉丁文的stare decisis，意为“遵照已决之事项”（to stand by things decided）。该原则久已成为英国普通法的重要组成部分，着重强调先前法院的判决必须被作为先例对待。而新教徒在移植普通法其他制度的同时也将该原则引进到了北美大陆。

第二十一卷（2009）索引958-959

摘要：检索说明：本索引内含作者、译者、篇名三个义项，混合编排。排列以义项的汉语拼音为序，首字拼音相同者以四声为序，首字音声相同者以第二字为准，依次类推。斜线后数字为该文所载号别，冒号之后数字系该文昕在页码（全卷六期连续计码）。