论民间规则进入民事司法渠道的一般条款——以“凶宅”案为例

作者:陈文华

摘要:民间规则是经验事实的规范表达,是“地方性知识”,彰显实质正义。一般条款仅规定内容十分宽泛的价值指引,内涵与外延均不明确,但却包含事实构成与法律后果两部分。尽管一般条款与法律的明确性要求相悖,但选择一般条款纯属人类的无奈之举。人类理性的局限性,作为建构理性的制定法的滞后性与不周延性,而且,法律的普遍性从来就只不过是一种神话。为了克服制定法的局限性,达致普遍正义与特殊正义的平衡,法律不得不赋予法官自由裁量权,根据社会的发展变化,注入社会经验,从而变更和充实制定法的内容。因此,一般条款自然成为立法者的技术性选择。作为经验事实的民事规则能够让一般条款宽泛的价值具体化,使一般条款与案件事实对接起来。也正是在具体化过程中,民间规则进入民事司法。

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关键词:
  • 民间规则
  • 一般条款
  • 类型化
  • 实质正义

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期刊名称:甘肃政法学院学报

期刊级别:CSSCI南大期刊

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杂志介绍:
主管单位:甘肃省教育厅
主办单位:甘肃政法学院
出版地方:甘肃
快捷分类:政法
国际刊号:1007-788X
国内刊号:62-1129/D
邮发代号:54-95
创刊时间:1986
发行周期:双月刊
期刊开本:A4
下单时间:1-3个月
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