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甘肃政法学院学报 2007年第04期杂志 文档列表

甘肃政法学院学报杂志法学专论

作为过错侵权责任构成要件的非法性与过错——我国过错侵权责任制度应当采取的规则1-17

摘要：非法性同过错的区分原则仅仅是少数国家的法律所规定的现象,大多数国家的侵权法认为过错同非法行为是内涵和外延等同的概念;过错实际上是一种注意义务的违反行为,是一种非法行为;将非法行为看作过错之外的独立构成要件既违反了我国《民法通则》的明确规定,也违反了民法所贯彻的法典内在平衡的公共政策,还违反了当代侵权法的发展潮流;废除主观过错理论,确立客观过错理论是我国未来侵权法应当坚持的重要原则。

物权法中的应收账款质押制度解析18-25

摘要：应收账款质押性质上属于一种金钱债权质押,具有自身的明显特点,其与应收账款的转让、保理在制度构造、法律效果上也均有差异,不应混同。《物权法》中明确规定应收账款质押制度,有利于解决中小企业融资难的问题。应收账款质押中的商业风险之规避和消解,主要应倚赖于信贷机构的风险管理能力以及对客户的信用评估和资金流动的监控能力,法律不必也不应过多干预;而其法律风险则主要应通过公示制度加以规制和解决。在应收账款质权的设立上,交付债权证书和通知第三债务人的传统方式不足以达到公示的要求,应改采登记的公示方式;《物权法》中选择信贷征信机构作为应收账款质押的登记机关的方案,具有现实可行性,并有利于通过银行信贷登记咨询系统逐步推进与国际接轨的电子登记制。

著作权合理使用及其经济学分析26-33

摘要：合理使用是指在一定的条件下不经著作权人的许可,也不必向其支付报酬而对作品所进行的使用。在经济学看来,著作权法中的合理使用体现了著作权法实施的社会成本和收益间的平衡。其中交易成本分析方法运用于合理使用制度中,侧重于交易成本损害了自愿许可协议的达成从而导致市场失败的情形。合理使用还可以运用新古典经济学原理分析。

甘肃政法学院学报杂志本刊特别栏目

民间法、民族习惯法研究专栏34-34

摘要：[民间法·民族习惯法专栏主持人手记（十）] 多年来，民族习惯法的研究是本人一直关注的问题。尽管我并没有就此写过任何文章，但对他人已有的研究研读颇勤。可以说，在这个领域，法学家、人类学家们在内容上形成了两个向度的研究成果：其一是对某个民族曾经存在的民间规范进行整理和研究。但就现实意义而言，这些规范业已成为过往的范畴，属于“死法”的内容，因为它们对民族地区人们的日常纠纷处理和秩序维系基本上不起什么作用。

从习惯到法律：一个古老定律的现代诠释——以青海藏族的民商事规则为例35-40

摘要：从习俗、规则到法律,这是法律形成的一般路径。但是在现代社会,由于立法路径的拓宽,通过法律移植而建立起来的制定法系统,往往忽略了法律的本土资源,即忽略了对本国民间习俗、规则,乃至习惯法的重视。其直接后果是,在某些领域国家法的缺失带来了民间规范的介入。因此,重新审视民间规范和传统法律体系的价值成为必要。对藏族民商事规则的调研说明,在现实生活中,民间规则和制定法自有生存空间,各有价值,并且彼此呼应,相互补充。只有将法律移植和本土资源有机结合起来,才能实现法治的整体价值。

法官如何对待民间规范？——“顶盆过继案”的法理解读41-46

摘要：从法文化的视角看,民间规范具有一定的法律属性。而从法律方法论的视角看,它仅仅具有某种意义上的准法律属性或前法律属性。是否拥有法律属性,尚需法官按照法治的原则和法律方法论的标准来决定。法官必须遵循制定法用尽原则和规则稳定性、体系融贯性、社会一致性等方法论标准,以此来确定是否需要通过司法裁判的方式将某一民间规范纳入到国家法之中。

甘肃政法学院学报杂志法学探讨

简论新时期我国科技产业化之立法应对47-51

摘要：在改革开放新时期,在全球经济一体化浪潮之下,中国科技产业化的发展,需要立足WTO规则,及时作出立法应对,迎接时代的挑战。科技产业化的发展,是产、学、研一体化的发展,要通过立法支持政府财政对非盈利性的科研院所的补贴,要在立法上加强对自主知识产权和商业秘密的保护,需要及时制定反垄断法。WTO规则的扩展,包括环境保护议题,也需要规则先行,完善立法,推进科技产业化的可持续发展。

公民宪政需求的现状及对策52-56

摘要：宪政建设不仅要有科学的制度设计和可行的实施措施,更应以公民对宪政的理解和需求为基础,如此,宪政建设方能真正做到以人为本,沿着建设中国特色社会主义的道路,为构建和谐社会提供宪法保障,实现“依法治国,建设社会主义法治国家”的目标。因此,在中国当今宪政语境下,了解并加强对公民宪政需求的研究具有重要的理论与现实意义。

法律运行过程纵向的动态展开——以习惯法为例的宏观考察57-62

摘要：法律运行过程纵向的动态展开,是在法律运行过程横向的动态展开基础上的一种历时性的动态展开。文章通过对古今中外国家法律对前法律因素——习惯——吸纳情况的宏观的历史考察,证明法律运行过程受到前法律因素的极大影响：当现行法律重视对前法律因素习惯的吸纳并取得了较好效果的时候,现行法律社会化就会得到前法律社会化的支持,法律运行过程就顺畅;反之,法律运行过程就不畅甚至严重受阻;说明了国家主义法律运行观的局限性和不足。

拍卖吉祥车牌号支援救命基金的法学思考63-67

摘要：近年来我国各地吉祥车牌号拍卖现象愈演愈烈。车牌号作为一种识别标志,发挥着维护公共秩序、保障不特定人利益的作用,具有公共利益的属性,其中部分“吉祥”牌号在社会发展中滋生了具体的财产利益。政府通过拍卖这些吉祥车牌将所得价款纳入道路交通事故救济基金,是一种既规范车牌号发放秩序又救济交通事故受害人的可行办法,与我国现行法律不存在实质冲突。但这一制度的实施尚需解决完善拍卖法律依据和规范拍卖成本等问题。

国家主权概念新探68-73

摘要：主权是从社会中产生并凌驾于社会之上的决断性权威,因而主权必然与国家密切联系,是一个国家所拥有的处理其内外事务的独立的、自治性的最高权力。国家主权具有政治性与功利性,至上性与权威性,自治性与平等性,历史性与相对性,结构性与整体性多方面的特点。

构筑双重法律架构的企业劳资关系探讨74-77

摘要：劳资关系主要是由劳动和资本两大要素组成的,它有统一性,又有对立性。其对立性是由劳动者对工资追求的最大化和企业对于利润追求的最大化所致。目前我国的劳资关系为劳动弱势,资本强势,劳资关系两极失衡,劳动关系不和谐已成企业主要矛盾。如果劳资矛盾进一步加剧,必然发生冲突和对抗,破坏社会和谐,影响社会稳定。本文从我国当前经济转型背景出发,分析我国企业劳资关系不和谐的现状,提出构筑我国企业劳资关系双重法律架构的理论基础及探索实施的主要路径。

对“国家干预”的逻辑解析——基于经济法的视角78-81

摘要：关于经济法的概念,学界有影响的观点主要有经济协调关系说、需要国家干预说、经济管理与市场运行关系说、国家调节关系说、新经济行政法论等。综观我国经济法概念的种种学说,“国家干预”是经济法概念的基本内涵。本文从逻辑学的角度对此进行阐释,以期进一步阐明经济法的本质和特征。

礼的本质及其法律意义分析82-86

摘要：本文主要探讨礼的神圣性之演化和礼的本质,中国古代之礼虽然起源于原始社会后期的祭祀活动,具有神圣性,但是这一特性在以后的社会发展中逐渐演化,礼由最初沟通人、神关系的中介发展为春秋时代以礼为人世事务最终支配观念的原则。论文从对礼的本质论述中更进一步分析了礼的法律意义。

宪法诉讼的价值分析87-94

摘要：宪法诉讼具有四个方面的属性,即：客观性、多维性和衡平性、绝对性以及相对性、伦理性。民主在直观上不符合价值评判关系的基本原理,因而它属于宪法诉讼的非构造性价值。对其实质性内涵可以从两个层面加以界定：其一,工具性的民主价值。这种价值实质上就是传统意义上的多数民主价值,即秩序、法治之价值。其二,目的性的民主价值,即自由之价值。前者是基础,后者是目的,对后者的寻求应确立在前者的基础之上。

甘肃政法学院学报杂志法律与实践

外层空间军备控制与国际法95-104

摘要：外层空间法是维护外层空间安全的基本法。由于各国外空战略利益的差异,以及国际立法的滞后,因而外层空间法在控制外空军备竞赛方面留下了不少疏漏和缺陷。而这些缺陷需要国际社会通过对外层空间法的重大修改或重构予以完善。尤其是当外空军备竞赛越演越烈,外空战争日益逼近之时,国际社会应该把通过法律的形式控制外空军备竞赛和防止外空军事化作为最大的时务。

反思与重构：我国企业并购税制之检视105-111

摘要：随着经济全球化步伐的加快和我国市场化改革的纵深发展,我国企业并购已经呈现出并购范围国际化、并购行为市场化、并购手段证券化及并购类型多样化等新的趋势,而我国现行的税收法制的不统一、税种设置的不合理、税收征管体制的滞后都无法适应新形势的需要,严重扭曲企业的并购行为,阻碍资本市场的健康发展,应该予以相应的调整。

行政执法责任制若干问题研究112-117

摘要：行政执法责任制作为一种新型的行政法律制度,一经推行即受到社会的广泛关注。但是,作为一项制度创新和一个崭新的课题,行政执法责任制在理论上还处于起步阶段,尽管学术界、理论界对此也给予了高度的关注,但对行政执法责任制还缺乏深入细致和广泛系统的研究,许多亟待解决的问题需要我们去探讨。因此,在理论上对行政执法责任制的相关问题进行必要的梳理和研究,对各地近年来的实际做法进行认真总结和归纳,对健全和完善行政执法责任制无疑具有重要的意义。本文在对行政执法责任制的概念、特征、理论基础、主要内容等相关理论问题进行梳理后,针对实践中存在的主要问题及完善措施提出了自己的看法。