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甘肃政法学院学报 2006年第05期杂志 文档列表

甘肃政法学院学报杂志本刊特别栏目

民间法、民族习惯法研究专栏1-1

摘要：民间法研究究竟是干什么的？它对我们组织生活秩序究竟意味着什么？它是学者们闭门造车出来的，还是社会生活秩序建构的内在要求？本期刊出的李学兰君的文章《从功能与意义视角看民间法研究》，借助对近些年来我国民间法研究的学术梳理，阐述了学界对民间法研究之意义和功能的看法。作者把研究的触角置于在民间法和国家法二元存在的秩序构造背景下，学者们对民间法研究的不同态度：站在国家法立场研究民间法的学者，自然把主要精力放在国家法对民间法的认可上了。其结果还是强调在国家法统领下的民间法。相关的秩序模型也就可想而知——社会秩序的构造仍然只能是在国家法许可范围内的产物。可以用当年我们习用的筐和鸟的关系作比喻：国家法是个“筐”，“民间法”只是“筐”内的“鸟”。而站在社会秩序自生自发构造的立场上，则民间法自身就形成了一种别具一格的社会秩序形成模式，不论国家法授权与否，一个特定的社区往往以其固有的民间规则来构造其秩序。

从功能与意义视角看民间法研究2-6

摘要：近年兴起的民间法研究热点表明以国家法为中心的单一研究对象和规范分析方法正在受到冲击，法学研究多元化的局面正在形成之中。文章分析和比较民间法研究中存在的两种不同的研究视角：注重从功能视角探究规则的普遍性规律的自生自发秩序和强调由特殊性生活样态所构织的意义世界的地方性知识，指出了这两种不同视角之间存在的视域交融。

婚俗、法治及其路径——以海南黎族婚俗的调查为对象7-12

摘要：现代社会,应审慎的看待法律的作用，正确处理好婚俗和法律的关系。婚俗也为人们观察法治提供了新视角。辩明法治的发展路径。

西部开发与生态法研究专题13-13

摘要：党的十六大首次提出建设社会主义和谐社会的思想，将“促进人与自然和谐”作为新时期全面建设小康社会的重要目标之一。之后，中共十六届三中全会和中共十六届四中全会又重申并完善了这一思想。和谐社会的建设既包含对人与人的关系的正确调处，也包含对人与自然关系的适当调适。国家西部大开发战略的实施在发展西部经济、缩小东西部差距的同时，也引发了重大的环境问题，造成人与自然的冲突，使该地区人与自然的关系出现不和谐的局面。近几年来，社会各界对西部生态问题给予了极大的关注，纷纷提出各种意见，以期解决我国西部地区的生态问题、实现西部地区人与自然的和谐。正在勃兴的中国环境与资源法学也将视野拓展及西部大开发中的生态环境问题。目前，学界对这一领域的研究日渐丰富并多样化，既有关于西部地区现行生态法律制度的研究，也有关于西部民族地区环境习惯法的研究；既有西部地区环境要素保护的个案研究，也有西部地区环境法制完善的综合研究……

甘肃政法学院学报杂志西部开发与生态法研究专题

论环境友好型社会的法制建设14-29

摘要：本文通过分析环境友好社会的特征和意义、建设环境友好社会的基础和动力．阐明了加强环境友好型社会建设的必要性和重要性，提出了环境友好型社会的法制建设的指导思想、原则和基本理念。并对构建促进和保障环境友好社会建设的法律体系提出了具体意见。

生态补偿制度构建的若干法律问题研究30-35

摘要：生态补偿与生态赔偿是两个不同的法律概念。生态补偿主体在范围上小于生态受益主体．生态受偿主体即生态受损主体。生态补偿的条件根据生态补偿性质的不同而异。生态补偿的标准应高于生态受损主体的损失才能发挥其激励功能。生态补偿的资金来源应多元化，生态补偿的方式也应多样化。

环境权的本位：从支配环境到环境利益优势36-41

摘要：从当前的环境法规及学者的研究可推知．环境权的本位在于人类对环境的支配。这种本位观并未着眼于环境和环境问题的特质．在逻辑上无法自恰；而且由于其背离了环境权的初衷．因而对保护环境也是助益甚少。通过观察这种本位观的不适当性来论证环境权本位的转换．环境权不过是环境利益的复本．法律上对环境利益优势的认同是实现环境权的现实路径。本位的切换将带来视域的转向．以环境利益优势为本位．是更为本源、动态、功能地思考环境权和解决环境问题的路向。这种本位观旨在通过利益指向将环境视为受保护的对象而非支配的对象．如此也更吻合环境权的本质。

西部大开发中环境行政立法的现状及其优化42-48

摘要：环境行政立法是搞好西部大开发环境行政执法工作以及实现西部地区环境资源可持续利用和发展的重要基础性、前提性条件。近年来，虽然西部开发环境行政立法有了较快的发展．并在环境保护方面发挥了重要的作用．但因各种因素的制约或影响，在环境行政立法方面．客观上还存在诸多不足。本文在对西部大开发环境行政立法现状及所存在的主要问题进行分析的基础上．提出了优化西部大开发环境行政立法的具体对策建议。

甘肃政法学院学报杂志法学探讨

理论内涵与规范功能——民法典法人定义之解析与建议49-55

摘要：法人定义涵纳了法人本质、团体性特征等重要理论问题，并具有标示立法政策、提供法人判断标准等规范功能。民法典应摒弃传统法人定义，修正发展“有机体说”作为法人本质理论。将法人“团体性”定位为“人与财产的有机结合体”，以“权利能力”揭示法人人格的伦理和法技术基础，并以新法人定义确立法人登记的同时辅之司法确认审查法人资格的新机制。

基于法文化视角的清末版权法律文本产生背景考察56-61

摘要：《大清著作权律》作为我国历史上第一部版权保护的成文法．尽管只是短暂适用,但其价值却十分巨大,它所显示的理念与我国传统的版权观念相比有着革命性的转变。清末版权法律文本产生的主观诱因是我国传统文化的“现代化”和近代思想家们对作为西方“舶来品”的版权制度进行“主体性反思”的结果。

试论我国劳动合同的保证担保62-67

摘要：在我国现实生活中，用人单位为防范求职者的诚信风险而要求其签定劳动合同保证的现象已大量存在，而劳动合同保证制度在法律上尚无明确的规定。在司法实务中，法官之间对劳动合同保证的性质及效力的认识存在巨大分歧，形成了不同的司法裁判意见，导致劳动合同保证纠纷裁判思路与适用法律混乱．已危及司法裁判权威、法律适用的统一性和严肃性。劳动合同保证其实就是一种特殊保证担保．我国的立法应当承认该类合同的效力．但应同时对其加以限制。

对探望权立法的法理分析及其完善68-72

摘要：婚姻法修正案设立了探望权制度，填补了婚姻家庭制度的空白。但经过几年的实践，探望权仍很难以实现。而身份权与物权等其他权利有着迥乎不同的自身特性，因此探望权的完善应当在充分考虑传统文化影响和探望权特殊性的原则下进一步完善。

国家经济主权原则析论73-76

摘要：经济主权作为国家主权在经济方面的重要体现，是由发展中国家在争取民族独立的进程中提出的。经济主权原则最终于20世纪70年代通过联合国的系列决议等文献在国际社会得以确立。经济主权的内涵包括狭义和广义两个层面。

死刑复核程序中被告人的诉讼权利问题77-85

摘要：死刑复核程序中被告人应当享有充分的诉讼权利．这是肯定死刑复核程序的诉讼属性、体现被告人的程序主体地位、保障死刑判决正确适用、提高死刑判决可接受性的必然要求；以国际公约的相关规定为参照，我国死刑复核程序被告人的诉讼权利处于极度匮乏状态因而亟需完善，一方面应确保被告人享有普通案件审判程序中的诉讼权利除非其自行放弃．另一方面应对被告人予以特殊的保护。具体而言应当赋予被告人关于死刑复核程序审理方式的选择权、强制辩护权、反对强迫自证其罪权、无罪推定权、免受双重危险权、申请赦免、减刑权等诉讼权利，并建立死刑延期执行制度．为被告人穷尽救济手段提供必要时间保障

论有限责任公司的法律规制——以有限责任公司的适应性为中心86-91

摘要：有限责任公司在企业形态序列中的中间状态。在很大程度上使法律制度的构建难以割断对合伙企业和股份有限公司的依恋；有限责任公司的潜在弊端又使其面临存与废的理论与实践分歧。因此，如何寻求法律规制的路径具有理论和现实的重大意义。

行政复议“不利变更禁止原则”初探92-94

摘要：根据现行《行政复议法》的规定．行政复议的“变更”决定内在地包含着一种“不利变更”的可能性。但是．行政复议作为一种应申请的和授益的行政行为，基于“控权法”的理念和“信赖保护原则”的要求．行政复议决定中的“变更”应该受到一定的限制．即确立“不利变更禁止原则”。

甘肃政法学院学报杂志法律与实践

美国反垄断刑事政策及其对我国反垄断立法的启示95-100

摘要：美国反垄断刑事政策由成文法、反垄断判决指南与宽免政策三部分组成。近年来．美国司法部加大了反垄断刑事政策的实施力度．收效显著。美国的反垄断刑事政策对许多国家的反垄断立法产生了重要影响，其中以英国最为显著。中国应当借鉴美国的成功经验．对固定价格、划分市场、串通投标等卡特尔进行严厉制裁．包括追究卡特尔的刑事责任；建立透明、可预测的宽免政策．加强反垄断执法的国际合作等等。

论民事诉讼中的部分判决101-106

摘要：依据我国《民事诉讼法》第139条规定，司法实践中法院作出部分判决是常见的现象。然而．由于民事诉讼立法的原则、笼统，理论研究的欠缺．实践中存在诸多问题，意见难以统一。为此，本文对民事诉讼中部分判决的概念、意义，部分判决范围的认定．部分判决既判力的客观范围与剩余部分的程序处理及部分判决的上诉等问题进行了初步探讨．以期对完善民事诉讼立法有所裨益。