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法律适用 2019年第13期杂志 文档列表

法律适用杂志特别策划:认罪认罚从宽制度贯彻落实问题研究

认罪认罚案件“量刑从宽”若干问题探讨3-14

摘要：认罪认罚从宽案件量刑从宽的正当依据总体上包括节约国家司法资源、预防犯罪的必要性减小和责任刑减轻3个方面。在具体案件中准确把握量刑从宽的幅度,首先要求依据事实和法律对从轻处罚、减轻处罚或免除处罚3个情节作出正确选择,其次要求对从轻处罚的幅度作出适当的判断,其中"认罚从宽"的幅度不宜过大。为了兑现"从宽"政策,增强司法公信力,《刑事诉讼法》建立了控辩协商机制和诉判衔接机制,检、法两院应当在此基础上共同妥善处理好"量刑建议明显不当"的问题。无论是否采纳检察机关的量刑建议,法院均应在判决书中说明量刑的理由。

认罪认罚从宽的制度属性与司法适用——综合制度属性视野下对“从宽”的理解与适用15-23

摘要：认罪认罚从宽制度是宽严相济刑事政策的法律化,是囊括刑事实体法和程序法中多种具体刑事制度的综合性法律制度。认罪认罚从宽中的"从宽",应当包括刑事实体法上的从宽处罚和诉讼程序上的从简处理。实体上的从宽处罚,可以从轻、减轻以及免除处罚,但须于法有据;对于一些犯罪性质特别恶劣,情节后果特别严重,社会危害性和人身危险性极大的被告人,即使认罪认罚,也可以不予从宽。程序上从简处理,贯穿于刑事侦查、审查起诉和审判全过程,但是对于在侦查、审查起诉阶段没有认罪认罚的,案件起诉至法院后,被告人于开庭前或者当庭表示认罪认罚的,一般不适用认罪认罚。此外,认罪认罚从宽制度贯穿于一审刑事公诉案件的速裁程序、简易程序和普通程序,并以速裁程序为重心,赋予被告人程序选择权,以充分保障其诉讼权利。

认罪认罚从宽案件中法官作用的实证研究24-33

摘要：认罪认罚从宽制度已为刑诉法所确立,但法官是否参与认罪协商、对协商如何进行司法审查等,诸多理论分歧与实践困惑依然存在。通过调研发现,法官不仅控制着速裁程序的适用,而且对认罪协商还进行实质性的司法审查,并主宰着事实的认定和法律的适用。这与我国策略型司法的指引及司法对社会效果的追求撇不开关系,也和认罪认罚从宽制度的模式选择及法官在认罪协商中的定位密切相关。在今后的制度推广中,既要明确法官的角色定位,强化其司法审查的作用,也要规范对制度的解释,解决法官举棋难定的困惑。

认罪认罚从宽制度中量刑建议的精准化途径与方法--以杭州市检察机关的试点实践为基础34-42

摘要：检察机关的量刑建议权,在认罪认罚从宽制度改革的背景下,被赋予了新的含义。检察机关如何提高量刑建议的精准化水平,不仅事关量刑建议被审判机关采纳率的高低,也是确保犯罪嫌疑人具结悔过和体现检察机关公信力的重要内容。本文以浙江省杭州市检察机关认罪认罚从宽制度试点工作情况为样本进行研究,分析检察机关提升量刑建议精细化路径,以期助于认罪认罚从宽制度的纵深推进。

法律适用杂志法学论坛

国家司法救助目的论43-51

摘要：国家司法救助目的是国家司法救助理论研究及规范制定的基础性范畴,不同的目的导向,影响甚至决定着国家司法救助具体制度设计中不同方案、路径的选择。本文通过规范文本考察国家司法救助的原初目的及其分化,明确国家司法救助目的的主观方面;通过国家司法救助的属性、理论基础、价值研究,分析国家司法救助目的的客观方面;通过国家司法救助功能异化的实践审视,明确息诉罢访目的的现实土壤及其阶段性、现实性、合理性。在此基础上提出二元目的论,并认为二元目的是回应实践关切的一种妥协,是实现救急解困应然和终极目的的必经阶段,符合否定之否定的事物发展规律。

论数量计算在司法实践中的重构52-59

摘要：在犯罪司法实践中,数量关系着被告人的定罪与量刑,计算数量应慎之又慎。然现有法律仅对几种常见设置定罪量刑的数量标准,司法人员在认定涉案的其他数量时,往往由于缺乏具体的数量标准而面临量刑困境。新型滥用趋势日渐突出的形势下,直接计算法与估算法均难以胜任审判需求,而简单的折算法亦有违罪刑责相适应原则。只有依据种类折算涉案数量,并采取“同种类折算,不同类从重处罚”的计算方法,在保证司法效率的前提下,亦兼顾刑法的正义要求。

以他人物抵债之给付行为的善意取得适用——以履行法定损害赔偿债务为视角60-70

摘要：一般认为,善意取得之规范意旨在于保护交易安全。但是,履行法定损害赔偿债务之给付行为如系无权处分他人之物的处分行为,在满足善意取得构成要件时,债权人对该物之所有权可适用善意取得。善意取得的前提是处分行为,与其履行或所涉及债务之类型无关。善意取得之规范意旨可适用于填补受窖人损害,保护受害人利益,由此助力法定债务目的之实现。

法律适用杂志法官说法

进入我国管辖海域外国政府公务船舶的豁免问题71-79

摘要：政府公务船舶的法律地位类似于一国的军舰,外国政府公务船舶在沿海国的内水、领海、毗连区和专属经济区享有豁免权,但必须遵守相关的国际规则和沿海国法律规定。日本海上保安厅巡视船以所谓的巡逻和执法为目的进入我国钓鱼岛管辖海域,侵犯了我国的主权和领土,违反了我国法律。我国有权采取阻止和驱离等措施,在其不法行为造成我国损害时,日本作为船旗国虽有程序豁免权但应负国际责任。

对人民法院量刑规范化改革的检视与修正--以量刑程序独立改革为视角80-87

摘要：量刑规范化改革至今已经十年,虽然改革取得的成效总体上值得肯定,但实践中仍然存在不少问题,尤其是量刑程序方面的完善措施严重滞后,已经成为影响改革能否取得成功的关键所在。在当前以审判为中心的刑事诉讼制度改革和案件繁简分流机制改革的双重背景下,应当对量刑程序规范化进行完善。首先要合理选择量刑程序模式,将量刑程序分为轻微刑事案件的简易程序、被告人认罪案件的普通程序简易审程序和被告人不认罪的普通审理程序三种模式,在被告人不认罪案件中将定罪与量刑程序适度分离,适用更为独立的量刑程序模式;其次,构建两造对抗的量刑辩论模式,引入社会调查制度、量刑情节庭前交换制度和常见从轻量刑情节清单制度;再次,改革裁判文书量刑说理模式,清晰展示量刑结论的形成过程,守好量刑公正的最后一公里。

中基层法院院庭长监督指导重大案件的实践运行与机制完善88-95

摘要：院庭长监督指导重大案件,既是法律赋予院庭长的重要职责,也是司法责任制改革的重要课题。但为最大可能保障法官、合议庭独立审判权,仅应在限定条件下允许行政元素对审判的介入。最高人民法院出台了若干文件明确院庭长监督指导重大案件的案件类型、发现机制、具体程序及惩戒机制等问题,但在制度的细密性和完备性上仍有缺憾。司法实践中,中基层法院院庭长对重大案件的监督指导也存在“强势积极”与“犹豫却步”并存的尴尬困境。本文选择了9家中基层法院的制度文本和运行情况作为研究对象,剖析制约该机制发挥效用的原因,最后提出关□前移、重构重大案件发现与甄别机制的思路,从微观上探讨了完善监督指导方式的技术性路径,从而在保障法官独立审判和规范院庭长监督指导之间寻求一条衡平之道。

聘用制专职技术调查官制度的构建与完善--基于南京知识产权法庭的实践96-104

摘要：在《最高人民法院关于知识产权法院技术调查官参与诉讼活动若干问题的暂行规定》指引下,北京、上海、广州知识产权法院逐步构建起交流、兼职、在编形式的技术调查官制度。南京知识产权法庭成立后,开创性地探索建立了聘用制专职技术调查官制度。通过实际运行检验,技术调查官制度应以聘任制公务员的专职形式为发展方向,并置于多元化技术事实查明机制内,在明确技术调查意见不予公开的前提下贯彻技术事实庭审查明的实质化原则,实现技术事实查明难题的高质、高效解决。

法律适用杂志问题探讨

中国土地制度的变迁:传统与现代化105-112

摘要：土地制度是农业经营管理制度最为重要的组成部分,所以在深化土地制度改革的过程中,对其进行正确地解读是十分有必要的。通过对我国土地制度变迁历史的回顾、梳理与总结,可以发现土地集体所有制有其特有的制度优越性,是最为适合我国农村的土地制度。而目前各界对于土地集体所有制的认识尚存不足,这为我国农业现代化的发展带来了阻碍。明确集体成员的认定规则,明确三权分置后各权利的性质与边界,并辅以其他相关支持制度,可有效地推动我国农业现代化进程与提高我国农业竞争力。

技术标准在司法裁判中的适用方式121-128

摘要：技术标准指经过各方协商确定,由专门机关批准,指导和规范从业人员和行政机关的技术行为准则。技术标准不具有法律属性,属于规章以下行政规范性文件,具有指导行为、确立预期、形成秩序的实际效力。技术标准在司法审查中处于审判对象——诉讼标的地位。在立法空白授权时,技术标准作为法律规则的一部分。在法律内容不确定时,立法明确授权行政机关制定技术标准解释的,法院应当采纳技术标准。默示授权的,法院对是否采纳技术标准,具有自由裁量权。在事实认定层面,技术标准作为证据和判断证据之证据能力以及证明力方法。

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《法律适用》“南太湖杯”司法保障法治化营商环境主题征文启事-F0003

摘要：为深入学习贯彻新时代中国特色社会主义思想,充分发挥司法保障民营企业发展的职能作用,为构建法治化营商环境提供有力司法服务,《法律适用》编辑部号浙江省湖州市中级人民法院决定共同举办“南太湖杯”司法保障法治化营商环境主题征文活动,并将于2019年9月举行征文颁奖暨专题研讨会。