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法律适用 2019年第09期杂志 文档列表

法律适用杂志特别策划:聚焦新修订的《法官法》

我国法官准入标准及选任机制研究——以新修订的《法官法》为研究背景3-11

摘要：2019年4月23日,十三届全国人大常委会第十次会议表决通过了新修订的《法官法》(以下简称新《法官法》),法官选任制度作为本次修法研讨的重点问题之一,受到法学界、司法界、立法界的高度关注。同样法官选任工作作为司法改革的一项重要内容,在新的法治环境下面临多重挑战,需要加以重新调整规划。本文主要结合新《法官法》及司法改革目标方向,重新确认法官准入的资格条件,理顺员额法官遴选、初任法官遴选、逐级遴选以及从律师或者法学教学、研究人员中选拔法官之间的关系,并设置与之相匹配的独立的遴选机构、多元的人员组成、专业的遴选标准和规范的遴选程序。

健全法官职业保障制度的价值与路径——以新修订的《法官法》为视角12-19

摘要：健全司法人员保障制度是司法改革的基本任务之一。2019年4月23日,全国人大常委会通过了对《法官法》的修订。新修订的《法官法》(以下简称新《法官法》)吸收了司法体制改革的最新成果,遵循司法规律、借鉴国外先进经验,在法律总则中增加法官履职保障的内容,单独设立"法官的职业保障"一章,加大了法官保障力度。但是,中国的法官保障仍然任重道远,法条中法官保障的规定有待落实,有关法官的特殊保障措施还需要进一步制定规范性文件。

从《公务员法》看新修订的《法官法》——以法官管理制度为主线20-26

摘要：《公务员法》与《法官法》是一般法和特别法的关系,因此,新《法官法》未来在施行过程中,需要与同样刚修改通过的《公务员法》进行对照和衔接。这主要包括:法官管理的基本事项要与公务员管理的基本事项大致对应;法官职务序列管理要与公务员的职务职级序列管理大致对应;法官等级不是法官职务,属于公务员法中所规定的衔级,但评定仍要与职务职级相对应。

我国法官等级制的反思与重构——以《法官法》修订为契机的分析27-37

摘要：法官等级制是我国法官制度改革的重要组成部分,旨在推进法官的专业化和职业化进程。1997年以来的法官等级制度实践带给我们四个方面的经验教训:法官等级制度中分类化管理目标的消解;法官等级制度的行政管理困境;法官等级评定与晋升中"唯职务"问题;法官等级薪酬激励的失效。在实践中等级制具有三种性质形态:品位等级制、职位等级制与薪俸等级制。我国法官等级制的重构需要考量诸如行政职务等级、法官遴选、法官晋升与法官薪俸等相关制度约束。

法律适用杂志法学论坛

拟制作者规则下人工智能生成物的著作权困境解决38-47

摘要：人工智能作为非人类创作主体颠覆了现行著作权法的基础。人工智能生成物具有著作权法保护的必要性,只有赋予人工智能使用者相关著作权,才能激励使用者使用人工智能从而促进人工智能技术的开发。在确定著作权法保护必要性之后,可采用客观独创性标准将生成物纳入著作权保护,从而实现著作权法促进作品创作满足公众需求的立法目的。基于人工智能作为创作主体不具有也不应具有法律人格,可将非创作主体的人工智能使用者拟制为作者,之后根据我国著作权法相关权利归属的规定,进行具体的权利分配。

粤港澳大湾区建设中司法合作与司法保障的路径——以涉港澳民商事审判为视角48-56

摘要：2019年2月18日,中共中央、国务院正式了《粤港澳大湾区发展规划纲要》。规划纲要的出台,为粤港澳建设中的司法合作与司法保障提供了新的空间,也提出了新的要求。在"一国两制"和"三个法域"的背景下,开展司法合作和强化司法保障,不仅是纠纷化解的需要,更是促进粤港澳大湾区高质量融合发展和提升区域的整体竞争力的需要。受制于法律制度与法制体系的差异性、司法协助范围和层次的有限性、法律规定的滞后性等因素,目前粤港澳的司法合作与保障还存在困境。随着粤港澳大湾区建设的强力推进,应充分发挥粤港澳三地法律制度、文化以及人才优势,发挥地方立法的能动性,强化司法主导和促进作用,增强国际区际商事纠纷解决的开放性和统一性,增强粤港澳三地法律人才的流动性以及司法互助合作的顺畅性,服务粤港澳大湾区建设国际一流的湾区和世界级城市群。

论刑事远程视频庭审规程的构建57-68

摘要：刑事远程视频庭审能够有效提高庭审效率,但能否实现公正与效率的统一值得深入研究。远程视频庭审符合直接言词原则的基本要求,创新了庭审形式,但目前缺乏庭审规则和技术标准,可能影响审判的公正性。应通过准确划定案件适用范围、规范程序启动方式、规范庭前准备工作、规范庭审诉讼活动、明确庭审效力和救济渠道及建立相应的技术标准等方式确保刑事远程视频庭审活动的公正、高效、规范。

侵犯公民个人信息罪的情节要素与数量标准研究69-76

摘要：《刑法》第253条之1侵犯公民个人信息罪采用了"情节犯"的立法模式,引发了一定的理论争议和实践分歧。在现有司法解释的基础上对该罪的情节要素进行系统地梳理和归纳,形成科学完整的情节要素体系,构建合理的个人信息数量认定标准,有利于侵犯公民个人信息罪的定罪量刑走向科学化、规范化、均衡化。

法律适用杂志法官说法

矿业权司法保护与《矿产资源法》修改——以最高人民法院近年三起矿业权行政裁判为例77-85

摘要：探矿权和采矿权统称为矿业权。矿业权既体现私人财产性利益,又体现社会公共利益;既具有私法属性,也具有公法属性;既是双方平等协商的结果,也是行政机关与相对人多阶段、多步骤、多个行为共同作用的结果;既受私法调整,也更多受公法规范调整。对矿业权的司法保护,既要尊重意思自治,也要充分考虑公共利益、产业政策和环境资源承载力,实现公法与私法的共治。最高人民法院近年系列行政裁判,对涉及矿业权性质等重大问题予以明确,强调国家对矿产资源的开采利用实行许可证制度并实行采矿权有偿取得的矿产资源产权制度,"无许可则无矿业权";在矿业权补偿问题上,行政机关和民事主体具有共同但有区别的法律责任。修改《矿产资源法》应当明确矿业权的公私双重属性,明确国家作为自然资源所有权人与矿业权人的权利义务边界,并理顺矿业权审批和物权登记之间的关系,纾解私法契约自治与公法行政许可之间的张力。

借贷行为法律治理的二元化区分86-94

摘要：本文以借贷行为法律治理的二元化区分为主题,提出应当在《中华人民共和国民法典合同编》借款合同章中区分一般性借贷与经营性借贷的论点,继而在必要性、可行性两个方面进行了论证。在比较法的视角上,通过梳理相关法律规范,总结其共性特征,并提出我国对一般性借贷与经营性借贷区分后的规范处理思路。建议通过将游离于监管体系边缘的非金融机构从事的经营性借贷行为有效纳入国家监管,最终实现我国金融治理体系及治理能力的现代化。

论侵权补充责任的诉讼形态95-102

摘要：我国侵权补充责任兼具"相应"与"补充"两大特征,具有独立的价值,司法实践中应当有所体现。但在适用过程中诉讼形态却并不统一,也就无法实现补充责任之功能。因此有必要在程序法兼具实体法的视野下,通过分析诉讼形态产生问题的原因,解读诉讼形态的理论基础,多维角度识别其诉讼形态,赋予当事人诉讼选择权,统一并规范补充责任适用制度。

法律适用杂志问题探讨

涉众型经济犯罪实证分析及应对策略建议103-112

摘要：涉众型经济犯罪因具有受害人数众多、犯罪数额巨大、危害后果严重等特点成为影响社会稳定的重要犯罪形态,如何预防和打击这类犯罪成为实务部门、理论界研究的焦点问题之一。分析北京市近五年的涉众型经济犯罪可以发现,虽然我国在预防、惩治方面取得了一定实效,但在这类犯罪中刑事立法、预防机制构建上仍然存在严重不足,给司法机关处理涉众型经济犯罪带来困难。故此,基于治理犯罪需要,应从严密法网、统一司法适用标准和完善相关配套制度等方面进一步加强。

论情势变更与币值波动——以《合同法解释(二)》第26条为中心113-119

摘要：合同是当事人意思自治和合意的产物。商品合同价格是当事人双方就商品交换相关因素系统评价并参照合同成立时商品市场价格合成而生。商品市场价格由币值主导。币值波动扭曲商品市场价格,改变合同当事人之期得利益。币值波幅由国家央行掌控并具有财产分配属性和解构合同之功能,违约法定惩罚幅度由民事立法规定并具有界定合同法定边界之功能。币值波幅大于合同法定边界时,情势变更由此产生。情势变更发生后,首先应该适用意思自治和合意原则,由当事人协商解决情势变更引发的合同纠纷。在无法达成合意前提下,可根据币值运动规律将合同标的物价格调至当期市场价格以平衡当事人财产权益。

我国员额法官退出机制的构建与完善120-128

摘要：我国司法改革进程中深入推进的法官员额制度改革,自实行以来,不仅完善了"以法官为主体、以审判为核心"的工作机制,而且员额法官退出机制的初步构建,更为员额法官动态流转的实现奠定了坚实基础。我国员额法官退出机制的构建与完善,在基本思路上要树立优胜劣汰理念打造富有活力和生命力的队伍、加强建立健全与退出机制相配套的职业评价标准、重视员额法官正当权益与专业权威的维护、畅通员额法官职业流转渠道。在基本路径上要严格控制员额法官比例、明确员额法官退出机制的适用条件、规范员额法官的退出程序、健全员额法官退出机制的配套保障。

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“数字经济时代下新型网络犯罪防治问题研究”征文获奖名单(30名)-F0003