全面推进依法治国背景下的司法改革
摘要：全面推进依法治国背景下司法改革要深刻把握改革的时代背景、问题导向和基本要求。党的十八届三中全会以来,无论从中央层面还是人民法院层面,司法体制改革工作已经取得了阶段性的进展,为下一步继续深化改革奠定了基础。当前深化司法体制改革的重点主要是推动省级以下地方法院人财物统一管理、加强法院队伍正规化、专业化、职业化建设,优化司法管辖和司法职权配置,构建开放、动态、透明、便民的阳光司法机制、加强人权司法保障五个方面。公平责任一般条款的司法适用——以100份侵权案件判决书为分析样本
摘要：＂公平责任＂是我国民法中的一个老话题,但学术界的讨论主要集中在公平责任的立法源流和性质定位,对于公平责任条款的司法适用却关注较少。而实证考察的结果恰恰揭示出：公平责任在司法适用中问题颇多,分歧很大,乱象丛生。本文围绕公平责任一般条款的司法适用问题,着力在四个方面做出学术上的努力。第一,运用实证分析的方法,以100份侵权案件判决书为研究样本,深入考察公平责任在司法适用中的现状和规律,重点揭示出适用中存在的突出问题。第二,针对存在的问题,综合运用类型化、解释论和衡平论等方法,结合民法的基本理论和侵权法的制度体系,对公平责任一般条款适用中诸如＂过错＂、＂因果关系＂等理论分歧进行分析和阐释。第三,在厘清理论争议的基础上,对于司法实践中公平责任一般条款的适用规则和裁判进路予以梳理,并细化出具体适用步骤,指导实践。第四,根据全文对司法适用问题的分析,尝试拟出了针对一般条款的司法解释具体条文内容,意在进一步促进公平责任一般条款的规范适用。论民事诉讼中日常生活经验法则不当运用及程序性规制
摘要：民事诉讼中,日常生活经验法则不当运用问题常发,由此引发了诸多不良后果,而对其规制、救济方面法律规定模糊,学术研究比较薄弱,此状况亟待改观。本文采取＂过程—结构＂的分析方法,深入实践探讨日常生活经验法则不当运用问题的类型及其成因,并从程序性规制视角提出具有实践操作性的对策建议。第一部分为现象观察。结合具体实例,对民事诉讼中日常生活经验法则不当运用问题进行类型化思考。归纳整理为三个阶段即意识自觉、寻找法则、法则推理阶段,五种具体类型即怠于运用型、识别错误型、筛选错误型、小前提错误型和不当连续推理型等。第二部分分析造成日常生活经验法则不当运用的成因主要有：日常生活经验法则运用相关制度缺失;日常生活经验法则本身的性质及特点;相关案件事实查证困难;法官综合素质尤其是生活阅历之欠缺;法院依职权调查取证功能萎缩致使发现案件事实能力降低等。第三部分从程序性规制视角切入,引入证伪思维,探寻打破诸不良思维＂暗箱＂,以期完善日常生活经验法则运用过程＂显现化＂的制度机制,如相关的原则、适用条件、程序规则、日常生活经验法则不当运用的救济以及周遭制度机制如日常生活经验法则的类型化与体系化整理、完善案例指导制度、证据规则、合议庭制度及人民陪审员制度等。嬗变的市场：知识产权商业化维权的司法透视
摘要：知识产权商业化维权诉讼由于带有商业性特征而被认为有诉讼正当性异化、法院价值定位扭曲之虞。然而知识产权商业化维权诉讼有其市场生成机理：以成本——收益的视角考察,存在市场交易失灵、行政执法救济不足、司法救济市场化的情形,知识产权商业化维权诉讼符合责任规则的理论设定,是一种合理、正当的维权现象。目前案件审判中存在着权属认定、证明瑕疵、侵权源头追究、赔偿数额难定等难题。为了破解审判困局,在案件之内,应当从价值导向、程序正义、实体正义三个向度实现司法优化,即以利益平衡、诚实信用作为价值导向,通过依法追加上游侵权人或合理引导原告从源头维权、合理运用证据规则等方式追求程序正义,通过严格的实体审查、合理确定赔偿数额、完善调解机制等方式实现实体正义;在案件之外,通过文书公开、案例指导、司法建议、普法引导、联动行政、多元净化等方式发挥司法能动性,促进市场环境优化。债务性质未定前提下执行夫妻财产的实践乱象与出路——基于对三种差异规定与四类判决思路的研究
摘要：在生效判决并未明确债务性质的前提下,法院如何执行债务人的夫妻共同财产？关于执行机构能否认定债务性质并追加债务人配偶作为被执行人司法实践中至少有三种不同规定;关于审判机构如何处理债务人配偶对执行标的提起的执行异议之诉更是至少有四类判决思路。扫清乱象,必须协调效率价值与公正价值,明确由审判机构认定债务性质,合理配置实质审查与形式审查,准确区分执行控制行为与执行处分行为。探索出路,可把控制共有财产前置与认定债务性质中置相结合。同时,应当注意控制共有财产前置与认定债务性质中置之间的制度衔接与协调,控制共有财产后通过异议之诉处理配偶对执行标的提出的异议,并把异议之诉判决中关于债务性质的认定作为执行依据。民刑交叉案件处理机制之探索——以统一法秩序的司法立场为视角
摘要：无论是立法或司法,尤其是在不同部门法相互重合或交叉的领域,均应维护统一法秩序的法则,不做出相互矛盾、冲突的解释。但在司法领域,尤其在民刑交叉领域,存在着不同法院之间、同一法院内部之间裁判尺度不一的现象,公安机关、人民检察院、人民法院处理类似问题的立场也不尽相同。这不仅无法为社会公众提供一个明确的行为指导,也消极影响着司法维护社会秩序功能的充分发挥。笔者将以此为视角,剖析该现象存在的原因,并就解决该问题尝试设计从宏观到微观的方案,探求维护法秩序统一时司法应有的立场。论妨害司法罪的立法完善——以《刑法修正案（九）（草案）》的相关修法为主要视角
摘要：我国现行刑法惩治妨害司法活动的相关规范存在不足,为因应社会发展需要,有力有效地打击妨害司法行为,《刑法修正案（九）（草案）》拟进一步完善妨害司法罪。虚假诉讼行为应当独立成罪,其罪名应确定为＂虚假诉讼罪＂,虚假诉讼犯罪的行为方式应当包括虚构事实和隐瞒真相两种方式;泄露和公开披露、报道案件情况的严重危害行为应当入罪,其行为涉及的罪名可分别确定为＂泄露不公开审理案件信息罪＂以及＂公开披露、报道不公开审理案件信息罪＂,同时应合理界定其犯罪主体;扰乱法庭秩序罪只能针对发生在法庭审判过程中的危害行为。在目前刑法体系下,采取逐步完善妨害司法罪的方式来实现对法庭秩序的有效维护较为妥当。设立特别的追诉程序无法律依据和法理基础;拒不执行判决、裁定罪的修改具有积极意义,但是该罪不宜设定为自诉罪。法学视域下的中国互联网治理研究综述
摘要：互联网治理的一个基本特征是＂共治＂,法律作为一种治理方式,不仅可以通过调整网络空间中人们的权利义务关系从而对网络规则和秩序进行直接影响,而且可以通过作用于技术创新和教育引导等其他方式进而对网络规则和秩序产生间接影响。互联网治理模式体现了一种政府规制与自我规制间的博弈关系。中国的互联网治理应坚持党的领导和发挥政府的主导作用,还应当充分考虑互联网自身的技术逻辑以及不同主体的治理成本和效率等因素。劳动争议处理程序中非诉与诉的衔接和转化
摘要：劳动仲裁前置程序与人民法院的一审程序之间存在的衔接障碍严重影响了我国的＂一裁两审＂劳动争议处理模式的运行质效。劳动仲裁与诉讼的衔接本质上是劳动争议案件非诉向诉的转化过程,需对劳动仲裁向诉讼转化过程中的衔接不畅的环节进行完善。建立统一的劳动争议管辖制度,严格限制诉讼中当事人的追加、诉讼请求的增加和变更,填补人民法院与劳动仲裁救济衔接机制的真空地带,并在此基础上明确劳动仲裁的诉答程序、证据交换程序和辩论程序中的实体内容在诉讼阶段的约束力。论民事执行中财产变价制度的改革与完善
摘要：财产变价是民事执行的重要措施和制度。现行以司法解释为主的财产变价制度存在系统性、科学性、权威性不足的问题,尤其是传统普遍适用的委托拍卖制度存在公开性不够、竞价性不足、任意性过大等重大固有缺陷。要解决这些问题,应当立足于进一步提高公开性、增强竞价性和减少任意性。改革和完善财产变价制度需要遵循四个基本原则,即当事人合意的变价优先于国家强制的变价,拍卖优先于变卖,以法院自行拍卖为主、委托拍卖为辅,以网络拍卖为主、现场拍卖为辅。建立和完善以法院自行实施网络拍卖为主的财产变价体系,是改革和完善财产变价制度的基本方向。当前亟需明确适用网络拍卖的标的物范围、网络拍卖的基本程序、网络拍卖的竞价规则等基本问题。非诉行政执行“裁执分离”机制研究——以浙江法院推进“裁执分离”机制的实践为基础
摘要：十八届四中全会通过的《中共中央关于全面推进依法治国若干重大问题的决定》要求在加快建设法治政府中理顺行政强制执行体制,同时提出推动实行审判权和执行权相分离的体制改革试点。司法实践正反两方面的结论也都证明,＂裁执分离＂才是破解非诉行政执行难题的正确方向,推行＂裁执分离＂也具有法理、域内外实践以及法律基础。针对实践中存在的问题,建议从国家立法、人民法院的功能定位以及司法实务等三个层面推进＂裁执分离＂工作。责令退赔空判现象实证研究——以L市两级法院刑事判决为中心的考察
摘要：责令退赔制度是被害人权利救济的重要渠道,但司法实践中却存在严重的＂空判＂现象,且长期被实务界和学界所忽视,必须受到认真对待。本文以实证研究为进路,首先定量描述了责令退赔＂空判＂的司法现状,将其归纳为五种表现形式;其次剖析了制度失效的现实成因,包括立法缺陷、经济理性和利益驱动等;进而通过理念反思,重构了责令退赔的基础观念;最后基于制度创新,提出了对相关法律障碍、经济障碍、思想障碍和利益障碍的破解路径,最终激活责令退赔制度。判断是否超越部门职权问题研究
摘要：在同一部法律中,某项职权授予一个行政部门,在特别条款中,又将对特殊处理问题职权授予另一行政部门的,应当适用特别条款的规定。两部相关的同一位阶法律,在调整范围上互有交叉,法律原则上,将行政职权授予一个部门,同时又规定法律有特别授权的,由授权的行政管理部门行使该项职权;两部相关的同一位阶法律,调整范围存在交叉,但各自的法律均没有明确的授权,在它们调整范围交叉部分的行为需要进行监督管理时,就存在有关部门管辖职权如何划分的问题。两个以上的国务院部门涉及其职权范围的事项联合制定的规章规定,优于其中一个部门单独作出的规定。对公民限制人身自由、冻结存款、汇款的强制措施和限制人身自由的行政处罚,只能由法律设定的行政部门行使。抽象的危险和危险的具体化路径——以醉酒驾驶中抽象危险的判断为视角
摘要：醉酒驾驶行为入罪判断的实际焦点问题是其抽象危险的具体判断。抽象危险的实质应当从判断方法论上进行类型性和现实化的限定。抽象危险的判断过程其实是类型性判断后的具体确定。醉酒驾驶行为危险的判断方法是在确定血液酒精含量超标的基础上再进行行为举止、语言表达等其他要素的具体衡量。侵犯财产罪裁量的规范
摘要：侵犯财产罪的多数犯罪是以非法占有公私财物为目的的。所谓＂非法占有目的＂,是指明知是公共的或者他人的财物而意图把它非法转归已有或者归第三者占有。这里的＂占有＂在不同性质的犯罪中有不同的含义,可以是完全排斥所有人或者保管人对财物的控制而永久地占有,如抢劫罪、盗窃罪、诈骗罪、侵占罪等;也可以是为暂时使用而短期非法占有,如挪用资金罪。犯罪动机一般并不影响本类犯罪的成立,但是在量刑时应予以考虑。英国普通法中的司法公开制度
摘要：司法公开制度在英国拥有悠久的历史,是英国司法公正的重要保障。英国普通法中的司法公开制度,主要包括庭审公开和司法文书公开两个方面。分析英国司法公开制度的普通法基础,阐述英国法院适用该原则的态度和价值取向,表明英国普通法中的司法公开制度对公民权利的保护和言论自由的发展起到了促进作用。日本行政诉讼若干问题与启示
摘要：当前,我国行政诉讼法刚刚作出修改,诸多新领域有待于广泛深入研究。考察域外制度对实现科学立法、严格执法和公正司法意义重大。日本行政诉讼制度在长期实践中,兼具大陆法系和英美法系一些特点,形成了自身特色。本文重点结合行政合同、行政复议、行政不作为、行政与民事纠纷交叉、信息公开、预防诉讼、检察官应诉等七个论题,简要介绍当今日本行政诉讼相关制度与实践,联系中国国情作出分析比较。在一定程度上,日本行政诉讼制度的发展历程对中国行政诉讼制度改革可提供某些借鉴和启示。《法律适用》引用体例及其他要求
摘要：一、引用应是已发表文献。引用未发表文献应征得相关权利人同意，并注明未发表或未出版。台湾、香港等地区的著作，凡未正式出版而自版的，注明自版。 引用以必要为限，同时应保持被引证话语原貌，不得曲解原作者观点。
