法律适用杂志 北大期刊 CSSCI南大期刊

法律适用 2006年第08期杂志 文档列表

法律适用杂志专题研究：社会主义法治理念与司法改革

社会主义法治理念与司法改革2-4

摘要：日前，最高人民法院发出通知，在人民法院开展“社会主义法治理念教育”。为了在广大读者中展开对社会主义法治理念的深入研究和探讨，本刊借2005年《法律适用》“珠海杯”专家论坛之机，举办了“社会主义法治理念的理论与实践”主题讲座。社会主义法治理念是建立在马克思主义理论基础上，反映和指导中国特色社会主义法治实践的现代法治理念，司法改革需要社会主义法治理念的指导和支持。本期发表的四篇论文，就是该论坛中杂志社特别邀请的有关专家所作。他们分别从司法改革的宏观和微观角度入手，之后汇总到“社会主义法治理念与司法改革”这个新的命题之上。正像文章作者所言，“借中央提出‘社会主义法治理念’这一命题的机会，静下心来，好好回顾、审视和谋划一下中国司法改革的过去、现在和将来，是特别有意义的”。

我国为什么要实行案例指导制度5-8

摘要：案例指导制度的背景：2005年10月26日，最高人民法院了《人民法院第二个五年改革纲要（2004-2008）》，提出了50项改革任务和改革措施。其中在第13项中提出了“建立和完善案例指导制度，重视指导性案例在统一法律适用标准、指导下级法院审判工作、丰富和发展法学理论等方面的作用。最高人民法院制定关于案例指导制度的规范性文件，规定指导性案例的编选标准、编选程序、方式、指导规则等。”这是最高人民法院第一次以正式文件的方式向全社会发出的一个要实行案例指导制度的正式的改革意见。其实，从2003年开始，最高人民法院就已经开始酝酿此项改革，并为此作了一些研究工作和前期性的准备工作。这次“二五改革纲要”的正式，已将这项改革措施推向了前台，提上了人民法院的议事日程。

关于二五改革纲要的几个问题9-11

摘要：最高人民法院颁布的两个“五年改革纲要”是人民法院开展司法改革的重要纲领，也是人民法院在司法改革方面所作贡献的重要标志。各级法院的法官们都参与了这一伟大改革进程，我自己也有幸成为其中的一员。下面，我结合自己参与《人民法院第二个五年改革纲要》（以下简称二五改革纲要）的起草工作经历，谈谈自己对当前的司法改革以及如何理解二五改革纲要的一些看法，供各位参考。

公平正义误区及其矫正——以弱势群体保护为视角12-13

摘要：公平正义，是人类追求美好社会的永恒主题，在当前开展的“社会主义法治理念”教育活动中最令人瞩目。改革开放20多年来，我国经济得到快速发展，但社会不公平问题也逐渐显现出来，如不同程度地出现了贫富差距、城乡差距、区域差距，经济社会发展不协调，尤其是弱势群体的大量存在表明我国社会两极分化的现象日趋严重，影响社会稳定与社会发展，已经引起了社会各界的广泛关注，并已成为妨碍社会公平实现的重大障碍。毫无疑问，弱势群体的保护状况，是公平正义实现程度的晴雨表。因此，探讨当代中国的弱势群体保护问题，尤其是法律保护理念与机制，既是长盛不衰的学术话题，也是贯彻社会主义法治理念不可逾越的现实问题。

法律适用杂志特别策划：行政诉讼主体及相关问题研究

论行政诉讼原告资格认定中的利益衡量14-18

摘要：行政诉讼法的修改被提上日程已多有时日。本刊曾在2005年第8期刊发专栏对行政诉讼法亟待修改的有关问题进行了探讨（详见《法律适用》2005年第8期特别策划“行政诉讼法修改的新视角”）。在诸多问题中，行政诉讼主体问题较为引人关注，如何通过立法以最适合现实的方法去界定行政诉讼原、被告的资格？行政审判中如何有效发挥司法能动作用切实为权益受损者提供司法救济？行政诉讼主体的举证责任如何分配最有利于查明案件事实？本期特别策划关注的正是这些行政诉讼理论和实践中的热点问题。

行政诉讼被告资格若干问题探讨19-22

摘要：关于行政诉讼被告的定义有不同的表述，一般而言，行政诉讼被告的确定与行政主体、责任主体、行政诉讼受案范围密切相关，也与一个国家民主法治状况密切相关。

行政诉讼原告举证责任的立法完善23-26

摘要：举证责任制度是行政诉讼的基础与核心。现今。无论在学界还是在实务界，“行政诉讼中被告承担举证责任，否则就要承担败诉的风险”似乎已成为行政诉讼的“帝王条款”。但由于过分强调被告的举证责任，导致关于对原告举证责任的研究较为缺乏。使得司法实践中屡遇难题，较严重地束缚了行政诉讼的发展。

关于行政诉讼被告举证责任范围问题的研究27-31

摘要：根据《行政诉讼法》第32条、《最高人民法院关于执行（中华人民共和国行政诉讼法）若干问题的解释》（以下简称《若干解释》）第26条、《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》（以下简称《行政证据规定》）第1条第1款的规定。行政诉讼被告的举证责任的范围可以归纳为以下几个方面的内容。

法律适用杂志法学论坛

论植物人的法律人格及补正——植物人法律问题研究之一32-36

摘要：一段时间以来，美国人夏沃·特丽的命运成了全世界关注的焦点，这位41岁的女植物人在15年前被确诊为“永久性植物人”，并被认定无任何康复可能。从那时起，特丽只能依靠人工进食管维持生命。1998年，特丽的丈夫迈克尔向佛罗里达州法院提出申请，要求拔去特丽身上的进食管，对其实行安乐死。而特丽的父母则强烈反对迈克尔的做法。从此，特丽的丈夫和父母就为她的生死抉择展开了长达7年的法庭抗争。不同的法院作出不同的判决，特丽的进食管几经拔除和插上。2005年2月25日，佛罗里达州最高法院作出判决，同意于3月18日拔去维持特丽生命的进食管，终止对她的救治。

关于在民事诉讼中设立小额诉讼程序的思考37-40

摘要：一、现行法的缺陷 综观世界各国关于简易与小额诉讼程序的立法，大体上可分为三种类型：第一种类型是简易与小额事件合一，简易事件中包括小额事件，两者均适用简易诉讼程序；第二种类型是简易与小额事件分立，各自适用不同的程序：第三种类型是上述两种形式的结合。简易、小额事件均由同样的法院或审判庭来审理，但对小额事件又作出一些比简易事件的审理更为简易化的规定。上述三种模式中，我国现行《民事诉讼法》及其相关司法解释采用的是第一种模式，没有体现小额事件的审理特点及民事纷争的程序设置与案件类型相适应的程序法理，因此，应当予以改革。

中国司法改革之挑战、意蕴及反思41-44

摘要：近年来，司法改革已经成为中国各种改革中最活跃的一个领域。由于社会转型期中人们对司法权威的需求，加上各种媒体的大规模营造气氛，司法改革已经成为整个社会关注的焦点。各种司法改革措施不断出台，诸如审判长选任制度、法官等级制度、法袍的引入、二审死刑案件开庭审理、再审制度的改革，一直到法官助理制度的试点等等，可谓新招迭出，异彩纷呈。应该说，所有这些改革措施都是积极的，目标都是为了完善中国的法治，为了实现司法的公正，就总体而言应当予以鼓励。但是，在笔者看来，尽管决策者和法律职业者都已经意识到司法改革对于中国法治建设的重要性。

对反担保法律适用问题的思考45-47

摘要：反担保是对担保人履行担保义务后所取得求偿权的担保。反担保是指第三人为债务人向债权人提供担保的同时，又反过来要求债务人对自己（担保人）提供担保的行为，可称为担保之担保。各国立法对反担保问题均未明文规定，无论是罗马法还是近现代大陆法系或英美法系的担保立法制度均未见记载。唯我国以立法的方式首次明文规定了反担保制度。我国〈担保法》第4条规定：“第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保，反担保适用本法担保的规定，”该条规定说明反担保肯定是区别于担保且有其特殊之规定性的，否则，无须表述为“反担保适用本法担保的规定”。

论我国破产法律适用立法的完善48-49

摘要：在跨境破产法领域，破产的法律适用问题往往被立法与学术研究忽视甚至遗忘。相应地。司法实践面对跨境破产案件也通常以法院选择直接替代法律选择。实际上，在此类案件的审理中缺乏法律适用规则的指引不但会使涉案当事人陷入无法预期破产法律后果的泥潭，也会对跨境破产的合作形成障碍，并最终影响到跨境破产案件公平、有效的审理。国际上逐渐意识到进行破产法律适用立法的重要性，并付诸一些立法行动。2002年生效的《欧盟破产程序规则》专门就这一问题作出规定；2004年。联合国国际贸易法委员会出台了一个破产法指南，其中建议各国对破产的法律适用问题作出立法反应。

注册商标转让行为纠纷案件审理中的若干问题研究50-54

摘要：近年来人民法院受理的涉及商标转让纠纷的案件越来越多，这类案件大致可分为两种：一种是商标转让合同纠纷案件，另一种是商标转让行为纠纷案件。虽然商标转让合同纠纷案件往往也包含有商标转让行为，但这类案件中的商标转让行为主要是依据商标转让合同进行的，是当事人履行商标转让合同的行为，即使是商标转让行为发生了纠纷，也是在履行商标转让合同过程中发生的纠纷，故这类案件往往是作为商标转让合同纠纷来处理的，要依据《合同法》和《商标法》的有关规定来审理。由于我国《合同法》对合同的成立、生效、履行及法律责任都规定得较为详细，商标转让合同纠纷案件在实践中的问题也不突出，本文就不对这类案件进行研究，而主要研究审理商标转让行为纠纷案件中出现的一些问题。

法律适用杂志法官说法

论法官判后答疑55-58

摘要：2005年10月，全国法院立案审判工作会议推广了贵州安顺法院法官判后答疑的经验，引起了媒体与法学界普遍关注。现笔者谈些初步认识，以抛砖引玉，促进加快探索从根本上解决涉诉信访难题之思路，使审判在公正与高效主题下持久良性发展。

航空旅客运输航班延误及其法律责任59-61

摘要：随着我国社会经济的不断发展，国内远程客运已经越来越依赖于航空运输，而国际远程客运则几乎完全是航空运输的天下。近年来，我国航空旅客运输引发争议最多的方面无疑是承运人的延误及其法律责任的承担了。我国《民用航空法》第9章（公共航空运输）有着浓重的《华沙公约》体系的痕迹，除责任限额有所不同外，其余几乎都能在《华沙公约》体系内找到对应的条款，因此就航空运输延误的法律问题进行研究，国内运输与国际运输其实并无本质区别，本文对于此问题的研究，亦不作国内与国际的刻意区分。从民法角度而言，航班延误可归属于履行迟延的范畴，对于契约的履行迟延问题，无论是法律规范本身还是法学理论，均有较为明确的规定和论述。然而，基于航空法发展的特殊轨迹，对于航班延误概念本身、其归责原则、赔偿范围、责任限额适用等诸多与司法实践密切相关的问题都尚有研讨余地。

试析挂靠车辆交通肇事损害赔偿纠纷中被挂靠人的民事责任62-65

摘要：一、问题的提出 甲与乙运输公司约定，甲将其车辆挂靠于乙运输公司。以乙运输公司名义从事运输经营。甲向乙支付挂靠管理费。在挂靠经营中，甲车辆交通肇事致丙人身损害。形成纠纷。

法律适用杂志每月新论

中国司法转型期的法院管理转型——兼对司法行政权与司法审判权在法院内部分离管理的论证66-72

摘要：“思辩终止的地方，……正是描述人们的实践活动和实际发展过程的真正实证的科学开始的地方。”