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法律适用 2005年第07期杂志 文档列表

法律适用杂志特别策划：《法官法》：风雨十年路

解读《法官法》2-3

摘要：1995年2月28日第八届全国人民代表大会委员会通过了《法官法》，同年7月1日正式施行。2001年6月30日第九届全国人大常委会对《法官法》进行了修订。到今年7月1日，《法官法》正式实施已整整十年。十年磨一剑．．可以说，这把中国法官职业化建设的宝剑。所指向的道路是明确的，但在披荆斩棘过程中也历经磨练～不管学界也好，实务界也好，对《法官法》都抱以厚望，同时也清醒意识到它的不足。本期特别策划，初衷是为《法官法》十年划上一个逗号，因此请来了曾参与立法的资深法官、推动法官职业化建设的管理人员、愿意对法官职业化建言献策的专家学者以及基层法院的法官，共同为它的十年和今后的若干个十年各抒其怀，为磨励这把谁与争锋之剑贡献微薄之力。欢迎读者参与到我们的梦想之中。

成效卓著 任重道远——写在《法官法》实施十周年之际4-6

摘要：《法官法》实施10年以来，全国各级人民法院在法官队伍建设上取得的成绩有目共睹，对于推动法官职业化建设、保障法官依法行使职权、促进人民法院审判工作和其他工作的开展，发挥了十分重要的作用。在这个时候，回顾一下《法官法》实施10年来的历程，以及我们在法官队伍建设上所做的努力、取得的成绩和总结的经验，将会更加有利于我们理性地思考、分析和展望我国法官职业化建设的未来。

《法官法》与法官的职业化进程7-9

摘要：《法官法》是关于法官制度的法律，其目的应该在于保障法官权益、规范法官管理、维护法官职业的整体品质。回顾《法官法》的产生及其走过的10年历程，有必要联系中国法官的职业化发展这个大背景来进行。

法官的职业保障亟待改善——《法官法》颁布十周年有感10-13

摘要：1995年制定的《法官法》，在我国首次以立法的形式确立了法官的职责、权利和义务。2001年又对《法官法》的部分内容进行了修改，进一步明确了“保障人民法院依法独立行使审判权，保障法官依法履行职责，保障司法公正”的任务和价值追求。然而，回顾10年的历程，又不能不使广大法官失望。尤其2005年4月25日第十届全国人民代表大会常务委员会第十五次会议通过的《公务员法》又将法官、检察官重新纳入公务员序列，不能不说是遗憾和费解。最近，笔者听到法官的议论主要有三：一是《法官法》颁布10年来并未给法院、

重构我国法官工资制度——由“谁到基层当法官”等社会现象谈起14-16

摘要：基层法院法官断档、基层法院无法留住人才、吸引人才、法官的工资低于警察的工资等社会现象，在我国许多地区、多数人的眼里．是再平常不过的。就拿法官与警察的工资相比较，以笔者所在的省份为例，同样级别的警察月平均工资要比法官的工资净高出200多元。法官工资低于警察工资，这只是我国工资供给体系中的冰山一角，比法官工资高的机构、部门大大存在。许多法官在虑及自身时，常因无奈无助而一叹了之，有的逐步安于现状、有的则人心不稳、有的则寻求转行或转院，导致我国许多中、基层以及西部法院的法官断档，

法律适用杂志大法官论坛

司法体制改革及展望17-19

摘要：社会和公众日益增长的对公平和正义的需求和与法院司法能力不足的矛盾，构成了当前法院工作的主要矛盾，也决定着法院要大力推进司法体制改革。当前，我们需要认真总结前一阶段司法改革的举措与成效，深入研究分析深化司法改革应当注意的问题，明确司法体制改革的方向。

法律适用杂志法学论坛

司法中的权衡20-22

摘要：司法是一项极其复杂的专门工作。当其他人和组织解决不了其自身碰到的难题和纠纷而提起诉讼时，法官就必须接手并处理这些难题和纠纷。司法对于解决社会纠纷，保持社会和谐有序的发展具有重要的作用。要承担这种责任，以司法为业的法官就必须具备专门的法律知识、高超的明辨是非的能力、良好的职业道德、强烈的社会正义观念和独立的司法裁判权。

法律适用需要妥善处理的八大关系（二）——关于提高司法审判能力的若干思考23-26

摘要：法律的具体适用常常需要考察社会情势并以此为基础。倘若超越或者滞后于社会情势，都因不具备社会基础的支持而难以取得预期效果。特别是，“冒进”决不等于先进。在审时度势时，善于运用司法智慧尤其重要。

论民商事司法语境下公正价值取向及其差异性27-32

摘要：当前，司法公正已成为了社会热点问题之一。有关“司法尊严不足，司法说服力不强”的表述屡有所闻。有的学者认为，“司法公正已经成为理论工作者和社会民众普遍关注的焦点问题之一。就中国目前的状况而言，司法公正的理想远未实现，普通民众甚至对司法公正程度的评价很低。”当然，对目前中国司法公正的现状予以肯定的评述也时有所见。正是在这样的大背景下，笔者认为，如何理性分析和认识陈述者基于对司法公正理解和判断而作出的有关司法公正的评价就显得尤为必要。对司法公正的理解，

关于我国《民法典（草案）》第九编中涉外婚姻法律适用的探讨33-35

摘要：随着改革开放的深入，我国国民与外国国民之间的民商事交往日渐频密，涉外婚姻关系逐渐增多，而我国《民法通则》第8章第147条以及最高人民法院《关于贯彻和执行(中华人民共和国民法通则)若干问题的意见(试行)》第188条的规定已经远远不能满足现实的需要，必须制定符合我国具体国情的涉外婚姻关系法律适用条文，以解决实践中出现的问题。目前，我国理论界正在对第九届全国人大常委会第31次会议于2002年12月25日通过的《中华人民共和国民法典(草案)》第9编，即“涉外民事关系的法律适用法”编，展开积极的讨论。

论婚生婴儿亲权及其价值基础36-39

摘要：有这样一起特殊的血亲关系确定案，王某与崔某(女)婚后生育双胞胎女儿，因感情不和1999年离婚，6岁女儿由崔某抚养。2003年，王某怀疑女儿非亲生而起诉，其申请亲子鉴定被崔某拒绝。一审法院认为，强制做亲子鉴定会侵犯其女儿隐私权，不利于其女儿身心健康和成长，故判决驳回王某诉讼请求。王某上诉，二审法院认为崔某“持有证据拒不提供”，推定王某主张成立。遂撤销一审判决，并判决王某与其女儿为“非血亲关系”。与女儿建立了难以割舍亲情的王某陷入痛苦中，俩女儿从此没有了爸爸……。…该案涉及婚内父母子女“血亲关系”纠纷在事实“悬疑”情形下如何裁判的问题。

女性违法犯罪探析40-43

摘要：受全球违法犯罪浪潮的波及，我国违法犯罪形势日益严峻。作为我国违法犯罪有机组成部分的女性违法犯罪也呈现出逐年增多的趋势。女性违法犯罪问题已成为社会关注的焦点。

法律视角下的约会强奸44-47

摘要：在我国，“约会强奸”还是一个比较陌生的概念，只是在社会学、心理学和性学等领域中偶有研究。2003年2月24日发生在湖南省湘潭市的一起强奸女友致死案，使“约会强奸”纳入了法律的视角。

我国刑事侦查程序中律师辩护权权能的重构48-50

摘要：根据我国《刑事诉讼法》第96条和第75条的规定，犯罪嫌疑人在侦查阶段聘请的律师主要有以下几种诉讼职能：为犯罪嫌疑人提供法律咨询；申诉、控告；为犯罪嫌疑人中请取保候审；对公安机关采取强制措施超过法定期限，有权要求解除强制措施；有权向侦查机关了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名；可以会见在押的犯罪嫌疑人，并向其了解案件的有关情况。从法律规定可以看出，前三项职能是律师给犯罪嫌疑人提供法律帮助的职能，本身不具有辩护律师独立的诉讼职能，比如就申诉、控告来说，律师只能以犯罪嫌疑人的名义进行，其不能以辩护人的身份为之。

法律适用杂志司法调研

关于群体性劳动争议案件处理情况的调查报告51-55

摘要：上海市高级法院对2003年和2004年本市法院受理的民事案件、劳动争议案件、群体性劳动争议案件的数量进行了统计。2003年的民事案件103，047件，劳动争议案件7660件，群体性劳动争议案件132起2391件；2004年的民事案件109，596件，劳动争议案件7744件，群体性劳动争议案件155起2010件。

法律适用杂志每月新论

对“买卖判决书”的法律认知56-58

摘要：买卖判决书的行为在近年里日渐萌生，有观点认为买卖判决书亵渎司法判决，损害司法权威，并有可能诱发某些人恶意收购判决书以导致贿买执行的司法腐败，还有可能导致黑势力介入甚至取代判决的强制执行，由此引发的将是诉讼制度的崩溃。买卖判决书的行为真的是洪水猛兽吗?笔者认为，它只是一颗滋生在司法权威身上不好看的印记，可能是青春豆或麻雀斑，不能给司法权威增添相貌上的威仪，反而时时以自身的存在提醒着主体存在的缺点。我们需要正视这种提醒，表面的粉饰或一刀消除的手术都不是真正解决问题的对策。事物的因果都是普遍联系的，切除其中一种因素往往并不导致预期结果的发生，追求和谐的振动应该来源于全面的认识和对关键原因的把握。

法律适用杂志法官说法

法律印象主义语境之下的最密切联系原则——对该原则在准据法确定方面若干司法实践之考察59-62

摘要：不同法域实体法律的选择与适用是法官在处理包含外法．域因素民商事案件的过程中必须解决的首要问题。这一过程不仅体现了涉外案件与纯内国案件的区别，而且在很大程度上决定了当事人实体权利在诉讼过程中的具体走向。而现阶段的司法实践状况表明：仍有相当多的准据法确定过程并未顾及这一问题，司法裁判缺乏对案件实体法适用合理性的阐释。如果进行进一步的考察，则不难发现在法律适用的技术角度，还隐藏着为表面合理所掩盖的规则缺失，即：对赋予法官最大限度司法自由裁量权之最密切联系原则在实际适用中表现出来的较明显的法律印象主义倾向。有学者指出：

再审案件上诉审的性质探讨63-64

摘要：原告李某为与被告某铜矿厂返还股款纠纷诉至某基层人民法院，一审判决李某胜诉，双方当事人均未上诉，判决发生法律效力。铜矿厂职工在进入执行程序后，才得知判决结果，反映强烈，到省城集体上访，该基层法院以院长发现程序裁定对本案提起再审，以民再初字立案。该院经审理，以原一审判决法律适用不当为由再审改判，李某不服，向中级人民法院上诉，该院以民再终字立案，二审维持原判。李某仍不服，向省高级人民法院申请再审。关于本案中当事人是否有权申请再审，形成两种意见。