国家义务是公民权利的根本保障——国家与公民关系新视角
摘要：国家义务对于公民权利具有重要价值与意义。从国家与公民关系的历史发展及其在现代民主法治国家的发展趋势来看，国家义务与公民权利的关系现已经成为主导国家与公民关系的主轴，国家义务与公民权利应成为现代公法体系的核心内容和现代公法学的基本范畴。而且，国家义务直接源自于公民权利并决定了国家权力。国家义务以公民权利为目的，是公民权利的根本保障。以国家义务保障公民权利，是对国家权力保障公民权利的超越。历史与逻辑：司法审查的制度化机理
摘要：司法审查的理念和制度要素发轫于立法机关制定的法律要服从更高的法律以及权力要受到法律制约的历史性观念。这种制约观念经过漫长的历史演化成为一种意识形态并获得了法治理念的形式，其后与一定的社会政治条件相互作用，并通过制度要素的整合构成人类法治文明的制度基石。司法审查的制度化要素主要有：理性的司法主体是司法审查制度的主体要素；审查程序的司法化是司法审查的程序制度要素；各种形式的高级法是司法审查及其权能的依据；通过司法解释审查行政行为和立法行为的合宪性，是司法审查的内容要素；司法审查的国际化和全球化导致它的价值理念和制度安排突破民族国家的界限，成为人类法治文明生长的共同趋势和必然选择。我国建构司法审查制度要结合司法审查的司法性和政治性特质，形成宪法法院和普通法院相结合的审查制度框架。论法律规范性的概念与来源
摘要：法律规范性理论包括概念和来源两个不同的问题。概念要回答的是法律的规范性究竟意味着什么，特别是它与道德规范性之间存在何种联系与区别。来源问题则要说明法律为何具有此种规范性，关涉到法律作为一种规范性实践如何可能这一根本性问题。与道德相比，法律的规范性是一种弱规范性，它本身是一种道德主张，但它的来源却是独立于法律要求的道德正当性的。哈特和科尔曼等人基于法律人视角，将法律规范性问题转化为法律的效力来源问题，是对法律规范性的误解。承认规则只具有认识意义。法律本质上以权威性的方式有效消除合法性环境下的道德瑕疵的共享合作事业，法律的规范性来自于法律实现其道德目标的能力。法律解释（学）的理据、概念及价值
摘要：法律解释学自产生之日起，就一直受到种种质疑（如它可能导致法治的消解），而法律解释学界迄今似乎并未有力地回应这些质疑。之所以造成这种局面，主要是因为法律解释学本身还没能清楚地解决如下一些问题：它的理论依据似乎游移于传统解释学与哲学解释学之间；它对“解释”的解释并不清晰，因为当前的法律解释学似乎没能意识到解释其实同时是方法、存在并且还具有哲学研究的属性；它一定程度上无视法律解释学与法律解释之间的互渗、纠缠，这种无视反过来又模糊了它对自身的定位；等等。可以说，只有当法律解释学厘清了上述问题，才可能较好地回应当前的诸种质疑，进而证立其自身的必要性和正当性。冲突法的范式进化论
摘要：冲突法迄今为止的发展是由主体性、主体间性和社会性三种范式的进化演变构成的。三种范式的根本区分在于其致思路径的差异。主体性范式立足于冲突主体的身份、法则及其利益来直观和直接地解决法律冲突；主体间性范式发展出“间性”思维以变革主体性范式的“极化”思维，要求从主体间的关系或者主体间的协调立场出发构思法律冲突消解方案；社会性范式以境域化的现象学思潮为背景支撑，构建出社会责任、公益责任和私益责任三位一体的冲突法新使命。社会性范式远非冲突法的终点，它自身再次暴露的范式危机表明冲突法的征程乃是一条永不休止的进化之旅。论行政诉讼的功能
摘要：传统观念认为我国行政诉讼重要功能之一是对行政机关的监督，这一功能因立法者的重视从而在实质上成为了行政诉讼所有功能之中最重要的一个。但该功能冲淡了行政诉讼的其它功能，监督功能并不是行政诉讼的本质功能，监督功能只是建立在本质功能基础之上的一种目的功能，过于强调监督功能对行政诉讼来说是本末倒置的。基于诉讼活动的特点以及依法行政与宪政文明的大背景，行政诉讼的功能应当重新定位于其真正的本质功能，即解决纠纷与保护合法权益。当行政诉讼对其功能重新定位后，行政诉讼的制度设计才能趋于合理化与顺畅化，这一点对于行政诉讼中原告法律制度中的判决方式与原告资格具有特别的意义。论法定犯罪目的的实质——兼论犯罪目的与犯罪故意的关系
摘要：法定犯罪目的的实质是犯罪故意内的主观心理要素，它具有“法定性”，是定罪所必须查明的。法定犯罪目的贯穿于整个意志心理过程，指引行为人实施犯罪行为。对法定犯罪目的的证明必须建立在推定的基础上，以客观方面的事实加以判断。危险评估与控制——新刑罚学的主张
摘要：在我们的社会中，少部分犯罪分子实施了大部分犯罪。如果能够“标定”出这些犯罪分子，并对他们加以控制，全社会的犯罪将会得到有效控制，而且犯罪控制成本将大大降低。所谓“标定”就是危险评估。经过长期探索，危险评估已经出现很多工具。如何使危险评估既保持较高的信度与效度，同时又提高可操作性，是危险评估研究与实践需要解决的重要问题。危险控制的措施主要有：延长具有高度危险罪犯的监禁期；构建罪犯的“危险”回应机制；确立“危险罪犯”标定与控制制度；性犯罪登记、公告制度。论民事责任能力的价值属性
摘要：民事责任能力是指能够辨认和控制自己的行为，因而须对其致人损害的后果独立承担侵权责任的资格，又称“过错能力”或“侵权行为能力”。民事责任能力不是不法行为能力、权利能力或客观财产能力。在侵权过失趋向客观化的今天．民事责任能力不再是过失的逻辑前提，而是以对一定的能力低下者提供免责保护为政策性考量而建立的制度。对于民事责任能力的判定，应采纳以年龄形式标准结合具体识别能力的结合主义模式。侵权法上故意与过失的区分及其意义
摘要：故意侵权与过失侵权在过错的构造、性质、有责性、归责依据上存在本质差异。故意在侵权成立、精神损害赔偿、惩罚性赔偿、补偿性赔偿、以及在侵权预防等方面具有独特而不可替代的重要意义。《侵权责任法》相关规定存在缺漏，应予完善。司法转型中指导性案例的生成机理
摘要：公报案例向指导性案例的程序性迈进是司法转型中国语境的微观镜像，也是社会转型期司法职业共同体为解决司法供给与社会需求之间紧张关系而作出的制度性回应。指导性案例生成的技术路径应是法律发现，而非法官造法，对其进行理性运作应遵循开放性进路，包括对案件开放、对方法开放和对社会开放。在指导性案例生成的程序性要件中，审判委员会作为决策机制的枢纽，是指导性真正走向权威性的组织保障，也是其主体自觉获得集体智慧的法治信任前提。论个体工商户制度的存与废——兼及中国特色制度的理论解读
摘要：作为我国法律体系中富有中国特色的个体工商户制度，其性质与法律地位问题，无论是实体法上还是程序法上，无论是理论研究还是司法实践，均存在争议、混乱甚至矛盾。通过相关案例，法律及法律解释为切入点，系统地对我国个体工商户制度进行了考察，总结得出在当前的法律、理论与经济背景下，再修订《个体工商户条例》，并且续存着诸多传统制度不仅显得多余，而且相反是在开历史的倒车。论未成年人受侵害的过失相抵
摘要：与加害人的过失不同，受害人的过失并非违反不得侵害他人权益的义务，而是违反了对自己的保护义务，此种义务在法律上是一种不真正义务。对于受害人的过失的判断，应以受害人尽到与处理自己事务一样的注意义务而非善良管理人的注意义务为标准。为保持现行立法与司法的稳妥，可以规定：10周岁以上的未成年人具有过失相抵能力，10周岁以下的未成年人不具有过失相抵能力。在未成年人遭受他人侵害，其监护人未尽监护职责导致损害的发生或扩大的情况下，若监护人违反善良管理人的注意义务，未成年的受害人应该承担监护人的过失，在斟酌损害赔偿数额时，实行过失相抵。析我国融资融券交易风险防范法律制度的不足与完善
摘要：金融立法并非纯规则逻辑的分析与考证，它要求立法者必须从金融业务本身的风险分析出发，并结合一国特殊的情势创制相应的风险防控法律规则。只有如此，才能在兼顾法律规范功能的基础上确保法律效果功能的如愿释放。虽然我国融资融券法律平台的构建在形式上遵循了“真理是时间的产物，而非权威产物”的真知，但是在批判视角下所裸露的不足说明立法还是相当稚嫩的。从风险及中国特色的社会环境等层面来思考法律的欠缺不仅是必须的，而且也是可行的。论我国审计法目的条款之完善——兼及审计法立法宗旨的拓展性分析
摘要：现代社会中的国家审计制度的功能已经超出了单纯“查账”、“鉴证”等技术工具的角色，实质是通过专业性权力监督机制实现公民知情权、监督权与政府公权力良性运行之间的有效互动，其宏观政治意义已经不再局限于“廉政建设”的语境，而具有更为广阔的内涵。我国审计法应当反映我国审计制度理论与实践的变迁，充分表达审计制度的价值功能和社会作用。应当站在宪政的高度审视审计制度内涵的新变化，科学地设置审计法的目的条款，表达审计法的立法宗旨，以保障审计法体系的和谐，推动我国法治进步。违法诱惑侦查所获证据之证据能力研究
摘要：对于诱惑侦查而言，“机会引诱”因本为合法之侦查取证行为，故其所获证据当为合法，可作为法庭审判定案之根据；但“犯意引诱”作为一种违法侦查行为，一旦成立，则应当排除其所获之全案证据。违法诱惑侦查，系国家制造犯罪，已经逾越侦查犯罪之必要程度、违反宪法对于基本人权之保障、对于公共利益之维护并无意义，因其在性质上已经属于极端严重的违法侦查行为，因此，对于违法诱惑侦查所获之证据，无论言词证据，还是实物证据，均应一律排除。如果被告在审判中提出其遭受侦查机关违法诱惑侦查的抗辩时，类似于被告提出其遭受警方刑讯逼供的抗辩，应由检察官承担证明该阻却犯罪成立事由不存在的举证责任，且由于该事实为直接影响被告罪责之实体事实，因此，举证时应当适用严格证明法则，并应证明至排除合理怀疑（高度盖然性）的程度。论私文书证明力的推定规则
摘要：私文书形式证明力的有无可以从书证的名义人真实、形式真实两个层面来判断，名义人真实可以从名义人的签章真实来推定，形式真实可以通过名义入真实来推定。在确定实质证明力方面，司法推定具有一定作用。举证人对私文书的真实负证明责任，适用推定规则时，当事人对基础事实和推定事实的证明主题和证明标准均有所区别。论现代国际航空法的自由化趋势
摘要：自由化既是应然国际航空法的一种理念和价值取向，又越来越多地体现在实在国际航空法之中。具体而言，1944年《芝加哥公约》建立的双边法律体制实质上是一种贸易保护主义，从美英《百慕大协定》到美国自由式协定都增进了自由化内容，2007年美欧协议和中美协议体现了全面的自由化；从区域层面来看，欧盟与亚太地区航空法都展示了自由化势头；国际多边自由化仅在有限范围内得到发展，但航空联盟在实践中发展了多边自由化，ICAO也对多边自由化做出了重要贡献；WTO多边法律体制也开始调整航空运输，虽然目前的调整范围十分狭窄，但贸易评审机制保障了WTO航空立法自由化的向前发展。